解碼企業中長期外債備案登記

文/周亮 姚梓南 熊儲冰 編輯/王亞亞

對境內企業來說，相比其他融資，外債是相對操作便利且成本較低的海外融資方式。近年來，為進一步便利市場主體用好國際資本市場低成本資金，國家發展改革委、人民銀行、外匯局等部門不斷推進企業外債管理改革，支持實體經濟發展。早在2015年，國家發展改革委就出臺了《關于推進企業發行外債備案登記制管理改革的通知》（發改外資〔2015〕2044號，下稱“2044號文”），將企業境外發行中長期債券從審批制改為總規模控制下的備案登記制。

截至目前，2044號文施行已逾六年，期間國家發展改革委不斷完善外債管理制度：一方面，為了配合國內去杠桿和防風險，陸續更新細分領域的外債管理政策，包括《關于完善市場約束機制嚴格防范外債風險和地方債務風險的通知》（發改外資〔2018〕706號）、《關于對地方國有企業發行外債申請備案登記有關要求的通知》（發改辦外資〔2019〕666號）、《關于對房地產企業發行外債申請備案登記有關要求的通知》（發改辦外資〔2019〕778號）、《關于境內外資銀行申請2021年度中長期外債規模的通知》（發改辦外資〔2021〕17號）等；另一方面，國家發展改革委結合備案登記辦理實踐情況，不斷細化對企業外債備案登記的指導，通過政務平臺對外發布《企業發行外債備案登記辦事指南》（下稱《外債備案指南》）。

2021年8月底，國家發展改革委在其官網更新了《外債備案指南》，對從業者在實踐中常見的新問題做出進一步澄清。企業在辦理外債登記過程中，要及時知曉相關變化，并積極做好準備，嚴格按照《外債備案指南》執行。

明確外債備案登記適用范圍

根據 2044號文，企業外債是指境內企業及其控制的境外企業或分支機構向境外舉借的、以本幣或外幣計價、按約定還本付息的1年期以上的債務工具，包括境外發行債券、中長期國際商業貸款等。由于政策變革、企業跨境投融資業態不斷創新發展，企業外債類型也日趨復雜。在實踐層面，企業對有些融資類型的融資模式是否屬于2044號文項下規定的外債范圍仍然存在疑問。就此，監管部門就以下外債特殊情況是否需要辦理備案登記做了進一步的明確。

一是紅籌架構的企業發行1年期以上外債、借用中長期國際商業貸款等，需要辦理企業外債備案登記。在實際業務中，境內主體包括境內企業和境內個人，因此，無論是境內企業控制的境外企業（“大紅籌公司”）還是境內自然人控制的境外企業（“小紅籌公司”），發行1年期以上外債或借用中長期國際商業貸款等，均需要辦理企業外債備案登記。對紅籌企業的判斷標準，監管部門明確，應根據公司主要資產、主營業務等有關情況，結合專業法律人士的意見自行判斷是否屬于紅籌架構。如對有關情形仍不能確定，建議就具體項目向國家發展改革委進行咨詢。紅籌架構企業申請辦理外債備案登記需以境內子公司作為申請主體的，國家發展改革委建議以主營業務子公司作為申請主體。本文認為，申請材料中的真實性承諾函也應由申請主體出具。需要注意的是，針對“小紅籌公司”的實際控制人由境內自然人變更成外籍或港澳臺身份的，需要根據其變更成外籍的年份以及其控制企業的業務收入來源等情況，綜合判斷是否屬于“境內企業及其控制的境外企業或分支機構”。

二是境內企業通過可變利益實體（Variable Interest Entities，VIE）控制的境外企業發行1年期以上外債、借用中長期國際商業貸款等，需要辦理企業外債備案登記。國家發展改革委于2017年12月26日發布的《企業境外投資管理辦法》（國家發展和改革委員會令第11號，下稱“11號令”），將上述“控制”明確界定為“直接或間接擁有企業半數以上表決權，或雖不擁有半數以上表決權，但能夠支配企業的經營、財務、人事、技術等重要事項”。鑒于2044號文和11號令均由國家發展改革委發布且均涉及境內企業“控制”的境外企業的投融資，因而對2044號文中的“控制”可參照11號令對“控制”的界定標準，并結合境外企業所在地的法律、會計準則以及企業實際情況等，進行綜合判斷。

三是企業通過自貿區FTN賬戶借用超過1年的外債，需要辦理企業外債備案登記。FT賬戶是自由貿易（Free Trade）賬戶的簡稱，指銀行為客戶在自由貿易試驗區分賬核算單元開立的規則統一的本外幣賬戶。在FT賬戶內，本外幣資金按統一規則管理。根據人民銀行的要求，自由貿易賬戶的賬號之前必須添加FTN三位英文字母作為前綴標識，并在資金的匯出、清算、兌換和匯入等業務流程中全程體現該標識。

四是企業向自貿區內銀行支行申請1年期以上商業貸款，若為離岸資金（本幣、外幣均適用），則需在國家發展改革委辦理備案登記手續。這就意味著，無論是離岸本幣資金還是離岸外幣資金，均屬于境外舉借的債務。

五是對由多家境內企業共同持股、且單一境內企業均不具有控制權的境外企業融資來說，盡管2044號文并未明確規定要求其辦理外債登記，但筆者理解，多家境內企業對境外企業的持股應合并計算。在此基礎上，該境外企業應被視為境內企業控制的境外企業，從而適用2044號文。根據《外債備案指南》，這類企業在進行外債備案登記時，可由任一家境內股東作為申請主體，對全部貸款金額進行備案登記。

六是一年期以上的境外融資租賃需要辦理企業外債備案登記。融資租賃就其本質而言是以融通資金為目的的，是為解決企業資金不足的問題而產生的。而需要添置設備的企業只需付出少量資金就能使用所需設備進行生產，相當于為企業提供了一筆中長期貸款。

做好備案程序與相關發行工作的銜接

一是關于備案時間的準備。企業發行外債，須事前向國家發展改革委申請辦理備案登記手續，國家發展改革委在收到備案登記申請后的5個工作日決定是否予以受理，并自受理之日起7個工作日內出具備案證明。就貸款類外債而言，《外債備案指南》中明確規定中長期國際商業貸款“需在提款前進行備案”。就債券類外債而言，2044號文及《外債備案指南》均未明確“事前”備案的時點；實踐中，大多數的債券類外債一般在交易公布前完成備案，參考這一通行做法，債券類外債最好在交易公布前完成備案（具體備案流程見附圖）。

企業外債備案登記流程

國家發展改革委就外債備案登記所出具的《企業借用外債備案登記證明》（下稱《備案證明》）通常是自出具之日起一年內有效。實踐中，企業應在《備案證明》的有效期內完成外債的發行。針對《備案證明》的有效期，國家發展改革委在《外債備案指南》進一步明確，就公募發行債券而言，企業在《備案證明》的有效期內完成定價即可；就中長期國際商業貸款而言，企業應在《備案證明》的有效期內提款。對于允許多次提款的中長期國際商業貸款而言，實踐中通常認為企業僅需在《備案證明》的有效期內進行首次提款即可。

二是企業報送外債發行信息的安排。2044號文規定，企業應在每期外債發行結束后的10個工作日內向國家發展改革委報送發行信息。國家發展改革委在《外債備案指南》中還進一步明確，就中長期國際商業貸款而言，企業應在每次提款后的10個工作日內向國家發展改革委報送發行信息。

外債備案登記監管措施與應對

國家發展改革委對違規發行外債的企業進行三次警示。第一次警示：約談企業和承銷商、律所等中介機構，并在國家發展改革委官網發布相關警示公告；第二次警示：在國家發展改革委官網點名警示違規企業和相關中介機構，通報企業違規行為；第三次警示：會同有關部門對有關企業和中介機構進行問責，暫停有關企業的境外發債備案登記和有關中介機構參與發行外債等工作。

企業外債備案登記為事前備案，不可補辦，未按要求履行備案手續發行/提款屬于違規行為。企業在新申請外債或中長期國際商業貸款時，需對最近三年借用外債（包括債券和商業貸款）情況，以及在國家發展改革委備案登記和信息報送等合規情況進行詳細說明。如有未備案等不合規情況，需認真自查整改，國家發展改革委可能會視其違規性質和嚴重程度做出相應處理。鑒于企業外債備案登記不可補辦且會對該企業申請新的中長期外債/貸款造成不利影響，建議企業及時在發行/提款前后進行備案登記及信息報送。

此次《外債備案指南》不僅對外債登記適用范圍、外債變更及備案登記監管措施進行了闡釋，也進一步明確了企業對辦理外債備案登記的流程和相關申報材料要求。可以看出，自2044號文實施到此次《外債備案指南》更新發布，我國外債監管不斷完善。展望未來，一方面，隨著我國改革開放的進一步深化以及中企日益國際化，企業境外發債規模有望穩中有升；另一方面，隨著監管體系的日趨完善，企業舉借外債也需重視、完善內部管理流程，做好外債管理備案登記，用好境外資金。