淺談短視頻著作權侵權中主要參與主體的注意義務

孫齊蔚 華東政法大學

一、導言

短視頻，一般指通過相關智能設備攝錄、編輯后被上傳至網絡社交媒體平臺，可公開播放并共享的視頻短片，最大特點是時長短于傳統長視頻，其長度標準沒有嚴格的界定，較寬松標準可將時長限定在二十分鐘之內，[1]也有認為時長應當限定在五分鐘之內，一般不超過八分鐘[2]。根據內容生產方式不同，可分由非專業的普通用戶、專業機構以及由專家或網絡紅人創作并上傳的短視頻。[3]

自短視頻的商業價值被激活，參與其中的主體就日趨多元，從最初的個體獨立創制轉型升級為多元主體共同參與的“合作創制+利益共享”模式。一個相對成熟的短視頻商業項目，參與主體至少包括：短視頻內容制作者、廣告主及廣告代理商、短視頻綜合性平臺、短視頻分享與推廣平臺、網紅經紀公司及視頻終端用戶等。[4]在這一背景下，面對短視頻侵權亂象，研究各主要參與主體的注意義務，對維護短視頻市場秩序、促進文化發展繁榮有重要的現實意義。

二、短視頻著作權侵權與注意義務

（一）主要歸責原則

短視頻直接侵權行為是指侵權行為人未經短視頻著作權人許可，且無法定免責事由，擅自利用受著作權法保護的短視頻的行為，采無過錯原則，即只要實施了違反著作權法明確禁止的行為，未經許可擅自將他人享有著作權的短視頻上傳、復制、傳播等，無論行為人是否存在主觀過錯，均應承擔侵權責任。

我國司法實踐多以“服務器標準”為直接侵權的認定標準，即只有將作品上傳至向公眾開放的服務器的行為，才是受信息網絡傳播權控制的網絡傳播行為[5]，強調保護設鏈網站的利益，通常只要設置深度鏈接的網站沒有將作品上傳至服務器即不構成侵權。但短視頻分享與推廣平臺多采用深度鏈接技術，將短視頻從其他短視頻平臺抓取，然后在其自身頁面上進行界面與類型的分類、編排，不需要對短視頻內容進行下載、上傳、存儲等環節，就不構成直接侵權。因此該標準所涵蓋的侵權范圍過于局限，已經不適應新出現的短視頻行業。“實質呈現標準”也在部分司法案例中被采用，指當設鏈者的用戶界面呈現他人作品的形式，實質上與被鏈網站呈現他人作品的形式沒有區別時，設鏈網站的行為就有可能構成侵權，強調著作權人對于作品提供者身份的有效控制，不關心是否實質損害被鏈網站的利益。[6]由于用戶并不關注短視頻的來源，因此區分“上傳”與“抓取”短視頻行為的意義不大。[7]所以在短視頻產業中，對于短視頻分享和推廣平臺直接侵權認定，適用“實質呈現標準”似乎更為合適。

短視頻的間接侵權中，主體一般為短視頻綜合性平臺、短視頻分享與推廣平臺。這些短視頻平臺在明知或應知用戶有侵權行為發生時，具有“通知―刪除”義務。[8]間接侵權采過錯原則，即若短視頻相關平臺僅僅起到為用戶提供網絡存儲空間服務，而不存在主觀過錯，則不構成侵權。

（二）主要參與主體的注意義務

1.短視頻內容制作者的注意義務

短視頻內容制作者從其制作的短視頻中獲利，是建立在對其他視頻內容的利用基礎上的，可能會侵犯他人視頻的著作權，根據獲利理論，若行為人的行為創造危險并從這種危險的維持中獲利，那么行為人就應當對可能收到危險侵犯的他人給予相應注意義務，謹慎注意危險的擴張，避免侵犯他人合法權利。[9]因此短視頻內容制作者在制作短視頻時要注意不能隨意抄襲、直接截取利用他人視頻。而專業短視頻制作者多以特定平臺的廣告收益和用戶打賞為盈利來源，與普通短視頻制作者相比，應當承擔更高的注意義務。[10]

2.短視頻平臺的注意義務

若短視頻由員工制作并在自身平臺發布，此時平臺充當類似短視頻內容制作者的身份，根據前文的獲利理論，應當謹慎審核其員工制作的短視頻，避免侵犯他人著作權。

本文主要討論平臺自身不提供短視頻內容即僅提供網絡服務的身份。在“避風港”原則下，只有在明知有侵權行為發生或者被通知其平臺上的短視頻存在侵權后仍未采取措施時，網絡服務提供者才承擔責任。雖然平臺無需承擔實質審查短視頻內容的注意義務，但仍應履行對短視頻內容盡到基本審核的注意義務，也即要承擔普通的注意義務。短視頻分享與推廣平臺本身并不從事短視頻內容制作業務，其平臺的短視頻都來自于其他社交平臺的共享，自身僅從事短視頻進行推送、共享或供人播放，作為網絡服務提供者受“避風港”原則的保護，只要沒有證據證明其明知或應知侵權行為，短視頻平臺在收到被侵權人的投訴之后，及時采取刪除、斷開連接、屏蔽等措施，就屬于已履行相應注意義務，不構成侵權行為，不應承擔侵權責任。[11]

由于短視頻數量龐大且傳播迅速，難以對全部短視頻內容進行審核，且由于短視頻內容上傳主體的不特定性和廣泛性，很難追蹤侵權人，只能通過向短視頻平臺投訴，請求刪除侵權短視頻來維權。這就在權利人發現侵權到向平臺投訴的通知到達這段時間內產生了一種維權真空狀態，既無法阻止侵權，也只能任由短視頻平臺以默示、不作為的“合法”方式坐收流量、廣告等紅利[12]。短視頻平臺作為短視頻產業鏈重要一環，應負有更高程度的注意義務。例如短視頻分享與推廣平臺的盈利與點擊率相關，為了獲得更高的點擊率，這類平臺往往會設置榜單列表或根據用戶的搜索喜好推薦類似視頻，平臺設置的關鍵詞也根據實時數據來推薦，[13]但其應知權利人不會允許他人擅自上傳來侵害自己的合法權益。此外，平臺在接到權利人的合理通知后，應及時移除侵權鏈接，若此后用戶再次上傳，平臺卻沒有做出相關處理，即可被推定為“應知”有侵權行為發生而放任。

三、完善我國短視頻版權保護制度的建議

（一）緩解短視頻產業內部需求與外部監管間的沖突

國家廣播電視總局就平臺播出的節目有違社道德等問題約談主要負責人責令整改，體現行政管理手段在規范短視頻市場中的作用，但也可能損害健康優質短視頻內容創作者合法權益，政府對市場的規范與指導又不可避免地存在一刀切的弊病，“約談負責人”等不規范手段不是長久之策，不能成為規范短視頻行業秩序的常態機制。隨著短視頻產業的變化發展，在競爭機制下，優質內容的短視頻及其承載介質會留下，而單純模仿的劣質短視頻及其平臺介質則會逐步消亡，[14]不能過分約束短視頻的發展，不能因為存在不良短視頻就忽視這一新產業在發展市場經濟中起到的有利作用。然而市場規律及其自我調節機制存在局限性，需要政府這只“有形的手”協調配合，行政管理部門要及時制定可具操作性的市場監管制度。政府主管部門可以考慮引導短視頻平臺、版權登記機關、著作權集體管理組織等進行合作，聯合開發完備的版權數據庫和內容識別系統[15]，同時鼓勵作者進行數字作品版權事前登記以增強事前侵權防范。

（二）強化平臺注意義務

基于短視頻平臺在整個短視頻產業發展中的角色，應當在一定程度上提高短視頻平臺的注意義務。針對短視頻內容制作者多為非專業人士，缺乏相應法律知識的現狀，有關部門可以通過提供示范文本等方式引導短視頻平臺制定“用戶上傳指南”以幫助制作者在傳播前對自己的侵權風險進行自查，此后將制定此類指南變為法定注意義務。當然，短視頻平臺也應當在內容審查、證據收集、敗訴風險等方面承擔與傳統視頻平臺相比更高的義務。

（三）利用技術手段防范侵權風險

針對數量龐大的短視頻資源，解決平臺的審核難題，可以借鑒美國視頻分享網站YouTube的處理方案，向版權合作方開放后臺數據庫，并利用數字指紋識別系統來自動發現和刪除侵權視頻，[16]用內容識別技術（Content ID）把上傳的視頻與版權庫的資料進行對比，即便是從電影中抽出幾十秒的鏡頭做成的短視頻，或利用他人作品作為音樂背景的廣告短片，都能被偵測出來。[17]但不能期望技術解決一切難題，應以人工審核為主、輔之以技術審核手段。此外，可以配套建立全國統一化版權登記、授權、維權等數字化系統，并結合嵌入式數字化行政裁決功能，[18]以提高短視頻版權登記、侵權認定和糾紛調處的效率，從而降低產業發展成本，切實減少訟累，提高執法效率。