歐盟重塑供應鏈盡職調查和可持續(xù)企業(yè)治理

吳昌華

歐盟正在進一步加強和完善立法，更加強有力和有效地推動企業(yè)可持續(xù)治理。3月10日，歐盟發(fā)布《強制性供應鏈盡職調查倡議》（以下簡稱“議會倡議”）的同時，幾乎并行推進的《可持續(xù)公司治理倡議》的公開協(xié)商和征求意見進程也于2月份告一段落，得到商界、金融投資界和學術界等的積極回應和歡迎。各方支持立法者采取行動，將可持續(xù)發(fā)展的理念深深嵌入公司治理法律、行為規(guī)范和倡議當中。

重塑未來世界經(jīng)濟和產(chǎn)業(yè)格局

歐盟的兩項倡議是《歐洲綠色新政》中的承諾與計劃，確保人與可持續(xù)的重要性居于歐盟發(fā)展的核心地位，也是歐盟重塑未來世界經(jīng)濟和產(chǎn)業(yè)格局的策略之舉，從根本上夯實歐盟企業(yè)的長遠全球競爭力。

這一策略在立法進程中可以窺見。2018年3月8日，歐盟委員會通過的《為可持續(xù)增長提供資金的行動計劃》明確三個目標：一是引導資本流向可持續(xù)投資;二是把可持續(xù)性主流化，納入風險管理體系之中;三是促進透明和長期主義。其中的第10條計劃指出，“與利益相關方一道開展分析和協(xié)商，要求公司董事會制定和披露可持續(xù)戰(zhàn)略的可能需求，包括適當?shù)娜湵M職調查和可衡量的可持續(xù)目標;明確各種規(guī)則和法規(guī)的可能需求，讓公司董事們有規(guī)可循，從公司的長期利益出發(fā)而行動。從而可以有效促進可持續(xù)企業(yè)治理，削弱資本市場的短視和短期主義。”

議會倡議的核心落腳點在于，強制性要求所有在歐盟市場經(jīng)營的公司必須進行人權、環(huán)境和良治的盡職調查。這被看作是歐盟議會對歐盟委員會施加壓力的舉措，既要做到內容詳實，也要提出具體落實的步驟和程序。

歐盟《可持續(xù)企業(yè)治理倡議》的協(xié)商預計將于今年第二季度通過相關“指令”，其目的是進一步完善歐盟現(xiàn)有的公司法和企業(yè)治理的法律框架，促使企業(yè)聚焦長期的、可持續(xù)的價值創(chuàng)造。同時，也希望更好地協(xié)同利益相關方，有助于企業(yè)管理好自身商業(yè)運營和價值鏈中與可持續(xù)相關的事物，例如社會權利、氣候變化等。

新立法對企業(yè)的潛在影響巨大，尤其是從行政和財務負擔上帶來的影響，還有對歐盟整體經(jīng)濟增長的影響。最近的一些研究得出的一般性結論是，一個更注重長期治理方法的企業(yè)，往往設立了“惜才和投資未來”的戰(zhàn)略;那些具備新立法倡導的可持續(xù)發(fā)展要素的企業(yè)，對其財務表現(xiàn)也會帶來積極影響，從而惠及企業(yè)的長遠生產(chǎn)效率提升和競爭優(yōu)勢。也有研究和數(shù)據(jù)表明，那些在疫情之前就已經(jīng)投資ESG戰(zhàn)略和活動的公司，在疫情引發(fā)的經(jīng)濟危機中具備更強的韌性。

供應鏈盡職調查由自愿到強制

依據(jù)聯(lián)合國《商業(yè)和人權指導原則》的定義，盡職調查是指“識別、防止、減緩和記錄公司對人權和環(huán)境造成的負面影響”。議會倡議明確指出，將強制性要求公司對自己的價值鏈進行風險評估，解決任何識別出的人權、治理和環(huán)境問題，也明晰了執(zhí)法機制和制裁，強化了責任風險和私人訴訟中的損害賠償。負責推進這個立法進程的歐盟司法部長Didier Reynders 希望，新的歐盟立法可以覆蓋全供應鏈，并且將環(huán)境要素有機納入人權保護范疇，確保把《巴黎協(xié)定》納入整個供應鏈管理中。此外，所有在歐盟市場活躍的公司都應該按照新的法規(guī)來組織供應鏈管理。當然他也強調，這不是要“一刀切”，大型公司和那些違規(guī)風險很高的公司與規(guī)模小、低風險的公司相比，必須受到更加嚴格的法律約束。

議會倡議有兩個主要支柱：一是公司進行盡職調查的義務，二是個人和關鍵利益相關方要求非合規(guī)公司擔責的權利。從公司擔負義務來看，“公司必須實施盡職調查，如果由于自己的活動、價值鏈和商業(yè)關系而可能構成對人權、環(huán)境和良治造成潛在和/或實際負面影響，公司必須承諾對其進行識別、評估、防止、制止、減緩、監(jiān)控、傳達、記錄、解決和補償。”從個人和關鍵利益相關方要求非合規(guī)公司擔責權利來看，要求公司合規(guī)承擔盡職調查的義務，為個人和社區(qū)提供了一個對尋求損害補償?shù)穆窂剑瑢⒁罅⒎ńo出一個清晰的“責任制度”設置。

這個立法的主要目的之一是，在全歐盟范圍內，創(chuàng)造一個公平的競爭環(huán)境。只要法律注冊在歐盟或者在歐盟內部市場上所有運營的私營或國有公司都在內，進一步講，這個義務也適用于上市公司，或者高風險的中小企業(yè)，還有提供金融服務和產(chǎn)品的公司。

從自愿到強制，可以說，歐盟新的立法舉措第一次給這類規(guī)則“武裝到了牙齒”。長久以來，公司圍繞可持續(xù)發(fā)展的行動依據(jù)和參照，大多是聯(lián)合國和經(jīng)合組織等一些國際機構在負責任商業(yè)行為上提供的非強制性原則和標準，公司自愿選擇認同和遵循。雖然歐盟委員會的立法文案在形式和內容上還都沒有達成共識，但是，新通過的議會倡議提供了一個擺在桌面上的、非常有價值的歐盟舉措預覽。

可持續(xù)企業(yè)治理層層遞進

商業(yè)的可持續(xù)性、可持續(xù)金融、公司目的和長期價值創(chuàng)造，必須從公司董事會開始，從公司運營下的治理系統(tǒng)開始。歐盟委員會提出的可持續(xù)公司治理，聚焦在公司董事會監(jiān)管、強制性盡職調查、董事會和管理層薪酬與可持續(xù)目標的協(xié)同一致，確保可持續(xù)性進一步嵌入公司治理框架，尤其是更好地協(xié)同管理層、股東、利益相關方和社會的長期利益;完善激勵公司董事會行動的框架，將股東利益、可持續(xù)性風險、附屬利益、機遇和負面影響等要素有機納入公司的戰(zhàn)略、決策和監(jiān)管。

歐盟立法者下一步行動的定位，鎖定在公司法和公司治理范疇。目前，考慮中的未來的政策干預需要實現(xiàn)以下三個具體目標：一是加強股東在追求公司長期利益中的角色。干預應該消除目前與公司目的和董事職責相關的誤解與錯誤，導致董事總是將短期財務表現(xiàn)凌駕于公司長期利益之上;二是提升股東將可持續(xù)性有效納入公司決策中的責任與可信度。干預應該通過讓董事更多擔負公司商業(yè)行為的可持續(xù)性的責任和可行度的責任，帶來公司可持續(xù)價值創(chuàng)造的更高層次的責任水準;三是促進有利于公司可持續(xù)性的公司治理實踐。干預應該解決公司治理實踐中目前存在的諸多問題，如傾向短期利益，阻礙將可持續(xù)性納入公司決策，如公司報告披露、董事會薪酬、董事會組成、利益相關方參與等。

立法和政策干預，也需要做到給公司董事們賦能，使他們可以將更廣泛的利益納入決策考慮。建立在目前現(xiàn)存公司治理機制基礎之上，一個歐盟層次的“指令”應該考慮到以下公司和董事的職責：一是公司采取措施，通過識別和防止相關風險、盡職調查職責等措施，解決在公司運營中和價值鏈中造成的負面可持續(xù)性影響。

二是公司董事要考慮到所有利益相關方與公司可持續(xù)性相關的利益。公司董事要遵循適當?shù)某绦颍_立并結合利益相關方利益和公司可持續(xù)性風險、影響和機會，將它們納入到公司戰(zhàn)略中，而且要設定時間節(jié)點明確的目標，目標要可衡量、以科學為基礎，包括氣候目標要與《巴黎協(xié)定》、生物多樣性和森林砍伐等目標協(xié)同，也要依據(jù)公司的規(guī)模和行動，通過恰當?shù)娘L險管理和影響減緩措施，落地實施這些戰(zhàn)略。

可以看出，歐盟立法者和決策者清楚地認識到在這個“重置時代”，需要抓住可持續(xù)轉型中諸如投資、貿易、行業(yè)與企業(yè)這些主導要素的國際規(guī)制重設機遇。這種戰(zhàn)略布局的一個典型體現(xiàn)是2020年年底，中歐達成的《中歐全面投資協(xié)議》，把可持續(xù)發(fā)展的核心要素深深“嵌入”雙邊的投資關系中，既包括中國公司的企業(yè)社會責任，也包含有效落實《巴黎協(xié)定》對氣候保護的承諾。

這是一場由歐盟牽頭推動全球變革的浪潮，對中國立法者、中國企業(yè)和中國金融機構而言，一方面要身體力行地落實國家已經(jīng)確立的生態(tài)文明建設和領跑零碳轉型的戰(zhàn)略與目標，另一方面要加強自身參與制定未來市場、貿易、投資、技術和產(chǎn)品標準和準則的能力。