攜帶商業秘密另謀高就或構成侵犯商業秘密罪

攜帶商業秘密另謀高就或構成侵犯商業秘密罪

吳律師：

肖某原系我公司市場開發部負責人，掌握著公司客戶資料、供求關系等極少人知道的全部商業秘密。半年前，公司與肖某為期5年的勞動合同到期后，公司決定不再對其續聘，并另行選任他人擔任該職，而該人恰巧是肖某的情敵。出于報復，肖某不顧公司已經與其簽訂過競業禁止協議，即在離職兩年內不得到與公司有競爭關系的單位任職，甚至還泄露全部商業秘密作為向新單位求職的“敲門磚”。不僅使新單位的生產經營效益直線上升，還使我公司的直接損失達400余萬元。請問：肖某的行為是否構成犯罪？

讀者：李雨菲

李雨菲讀者：

肖某的行為已構成侵犯商業秘密罪。

該罪是指采取不正當手段，獲取、使用、披露或者允許他人使用權利人的商業秘密，給商業秘密的權利人造成重大損失的行為。結合本案，可以發現肖某的行為與之吻合：

第一，肖某侵犯了國家對商業秘密的管理制度。商業秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。公司的客戶資料、供求關系等，因屬于極少人知道、直接關系到公司經濟利益甚至生存等，無疑當屬其列。第二，肖某實施了侵犯商業秘密的行為。就商業秘密的保護，《刑法》《反不正當競爭法》《勞動合同法》中均有著相應規定，其中核心就是未經權利人許可，不得對外泄露。侵犯商業秘密的行為主要包括三種情形：以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密；披露、使用或者允許他人使用以上述手段獲取的權利人的商業秘密；違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。肖某出于報復，不僅不顧已經與公司簽訂過競業禁止協議，甚至還泄露全部的商業秘密，明顯屬于第三種情形，不僅損害了公司的合法權益，還侵犯了國家對商業秘密的保護。第三，肖某已經難辭其咎?！蹲罡呷嗣駲z察院、公安部關于經濟犯罪案件追訴標準的規定》第六十五條規定：“給他人造成的直接經濟損失數額在五十萬元以上的應予立案。”正因為肖某給公司造成的直接損失達400余萬元，已大大超出了所規定的追訴起點標準，決定了肖某必須受到刑事制裁。

吳律師

公司掛靠外單位執業我該向誰索要欠薪

吳律師：

一家公司因沒有建筑資質而借用有資質的A單位的名義從事建筑活動，即彼此屬于掛靠關系，我們則是公司聘用的員工。由于我們的工資被長期拖欠，我們曾多次找過公司索要，可公司讓我們去找A單位，A單位卻以其只是借名、實際執業者系公司為由，讓我們去找公司，也就是雙方互相推諉。請問：我們究竟應該向誰索要欠薪？

讀者：肖雯雯等

肖雯雯等讀者：

你們有權同時要求公司與A單位清償欠薪。

第一，公司與A單位的行為違反了法律、行政法規的強制性規定?！督ㄖā返诙鶙l規定規定：“承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程，禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承攬工程?！薄督ㄔO工程質量管理條例》第二十五條規定也指出：“禁止施工單位以其他施工單位的名義承攬工程，禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬工程。”《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條同樣表明，沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的，據此簽訂建設工程施工合同應當根據《合同法》第五十二條第（五）項的規定認定無效。公司沒有資質，為獲取非法利益，借用A單位的名義承攬建設工程，即通常所說的“掛靠”，無疑因違反上述規定而無效。第二，你們有權要求公司與A單位清償欠薪?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第五條規定：“未辦理營業執照、營業執照被吊銷或者營業期限屆滿仍繼續經營的用人單位，以掛靠等方式借用他人營業執照經營的，應當將用人單位和營業執照出借方列為當事人。”《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第五十四條也指出：“以掛靠形式從事民事活動，當事人請求由掛靠人和被掛靠人依法承擔民事責任的，該掛靠人和被掛靠人為共同訴訟人。”與之對應，如果你們提起訴訟，法院將判令公司清償欠薪，被掛靠的A單位承擔連帶責任，即公司與A單位均難辭其咎。

吳律師

約定的解聘事由出現勞動關系自動歸于消滅嗎

吳律師：

我與一家公司的勞動合同中約定，只要我不能完成基本計件任務，公司有權單方解除勞動合同。兩個月前，我雖然未完成基本計件任務，但公司并沒有提出解聘，甚至繼續讓我提供勞動。近日，見公司未向我發放工資，我曾找過公司詢問，其給出的答復是因我已經具備被解除勞動合同的條件，勞動關系早已不復存在，其自然沒有繼續按合同支付工資的義務。請問：我與公司的勞動合同真的已歸于消滅嗎？

讀者：梁麗麗

梁麗麗讀者：

你與公司的勞動合同并非已歸于消滅。

勞動合同，歸根到底屬于合同的一種，就《勞動合同法》中沒有規定的事項，應當適用《合同法》的相關規定來處理。就本案所涉條件問題的處理，同樣不能例外?！逗贤ā返诰攀龡l、第四十五條分別規定：“當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。”“附解除條件的合同，自條件成就時失效?！币簿褪钦f，如果合同約定了解除權，當具備解除條件時不等于合同隨之消滅，而是必須通過實施解除行為才能實際解除；如果合同約定了解除條件，則當條件成就時合同當然且自動消滅，無須當事人再通過行為來解除。那么，應當如何區分“約定解除權的合同”還是“附解除條件的合同”呢？一方面，約定解除權是指當事人在合同中約定，當出現某一情形時，一方當事人可以依照法律規定的程序和方式解除合同，即只是給予了一方解除合同的權利。如勞動合同中約定，如果勞動者無正當理由連續曠工三天，用人單位有權單方解除勞動合同，該約定就是賦予用人單位的解除權。當勞動者出現對應情形時，用人單位究竟是否行使解除權，由其自行決定，若沒有作出決定，并不意味著已經解除了勞動合同。另一方面，附解除條件是指當事人約定，當合同履行過程中出現約定的事項時，合同自動歸于消滅。如勞動合同中約定工作地點為A地，如果用人單位出現搬遷，勞動合同自行解除。即表明只要出現了搬遷的事實，無需用人單位或勞動者提出，彼此的勞動關系便不復存在。與之對應，鑒于你與公司的勞動合同中只是約定當你不能完成基本計件任務時，公司享有勞動合同的解除權，并沒有言明無需經過其宣布解除即可以讓勞動關系歸于消滅，明顯意味著當屬“約定解除權的合同”，而非“附解除條件的合同”。公司沒有提出解聘，甚至繼續讓你提供勞動，再以合同已自動解除而拒絕發放工資自然不能成立。

吳律師

小車被盜未報案車主必須對肇事損失“背黑鍋”

吳律師：

我的小車被盜后，因為值不了多少錢而選擇了自認倒霉，既沒有報案，也沒有向他人聲張。豈料，事后有人駕駛該小車將駕駛摩托車的劉某撞成重傷。而劉某基于駕車人已經逃逸，以我不能證明小車被盜、小車沒有購買交強險為由，不顧其自己被交警部門認定需承擔事故的主要責任，要求我在交強險責任范圍內賠償其全部損失。請問：我需要承擔賠償責任嗎？

讀者：李琳玉

李琳玉讀者：

你必須承擔賠償責任。

第一，你必須承擔舉證不能的不利后果。雖然《侵權責任法》第五十二條規定：“盜竊、搶劫或者搶奪的機動車發生交通事故造成損害的，由盜竊人、搶劫人或者搶奪人承擔賠償責任?！奔慈绻愕男≤嚧_實已經被盜，你的確無需對發生的交通事故擔責，問題在于你必須提供證據證明該車確已被盜，因為《民事訴訟法》第六十四條規定：“當事人對自己提出的主張，有責任提供證據?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第九十條也指出：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實，應當提供證據加以證明，但法律另有規定的除外。在作出判決前，當事人未能提供證據或者證據不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據的若干規定》第二條第一款同樣表明：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實有責任提供證據加以證明。沒有證據或者證據不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果?！闭驗槟阍谛≤嚤槐I后只是“自認倒霉”，既沒有報案，也沒有向他人聲張，導致無法通過證據來證明你“小車被盜”的主張，決定了你必須“承擔不利后果”，也就是在找到盜車人或真正的肇事者之前，你只能背“黑鍋”。第二，你必須在交強險責任范圍內承擔全部賠償責任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條規定：“未依法投保交強險的機動車發生交通事故造成損害，當事人請求投保義務人在交強險責任限額范圍內予以賠償的，人民法院應予支持。投保義務人和侵權人不是同一人，當事人請求投保義務人和侵權人在交強險責任限額范圍內承擔連帶責任的，人民法院應予支持?！奔茨銘敧氉韵刃谐袚鷦⒛翅t療費用中的1萬元、殘疾賠償金中的11萬元、財產損失中的2000元，其余部分才可以按照劉某的過錯責任進行分擔。

吳律師

租客擅自轉租房東可以收回房屋并索要轉租收益嗎

吳律師：

我把一套閑置的房子以每月1500元的租金租給胡某，后胡某未經我同意又以每月1800元高價轉租給了趙某，他騙趙某說房子是他的，收了人家3個月的租金，從中賺了900元，現在胡某不知去向。由于胡某與趙某簽有房屋租賃協議，因此趙某現在不愿意搬出，我找了派出所，民警說這是民事糾紛，他們無法干預。請問：我怎樣才能收回我的房子？另外，我可否找胡某討要其轉租賺的900元？

讀者：馬進

馬進讀者：

首先，你有權跟胡某解除合同并讓趙某騰房?！逗贤ā返诙俣臈l規定：“承租人經出租人同意，可以將租賃物轉租給第三人。承租人轉租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應當賠償損失。承租人未經出租人同意轉租的，出租人可以解除合同?！庇捎诒景敢殉霈F法定解除合同的條件，因此你有權解除合同收回房屋，而且只要通知胡某即可生效。如無法通知胡某，也可登報公告解除合同。合同解除后，你為房屋所有權人，有權要求次承租人趙某搬出。《最高人民法院關于審理城鎮房屋租賃合同糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》第十八條規定：“房屋租賃合同無效、履行期限屆滿或者解除，出租人請求負有騰房義務的次承租人支付逾期騰房占有使用費的，人民法院應予支持?！睋?，如趙某拒不搬離，你可以到法院起訴，并可以要其支付逾期騰房損失。

其次，胡某高價轉租所獲收益歸其本人所有?！逗贤ā返诙俣鍡l規定：“在租賃期間因占有、使用租賃物獲得的收益，歸承租人所有，但當事人另有約定的除外?！本褪鞘?，承租人未經出租人同意轉租房屋，出租人解除合同時，要求承租人返還向次承租人收取的超出出租人應收租金部分收益的，法院不予支持。從你所述情況看，你和胡某之間并無轉租方面的約定，因此，你無權向胡某討要其轉租所賺取的900元。

另外，你要收回房屋，務必盡快辦。因為《最高人民法院關于審理城鎮房屋租賃合同糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》第十六條規定：“出租人知道或者應當知道承租人轉租，但在6個月內未提出異議，其以承租人未經同意為由請求解除合同或者認定轉租合同無效的，人民法院不予支持?！?/p>

吳律師

因爺爺去世請喪假單位扣工資對嗎

吳律師：

我是某教育公司的辦事員，已經工作5年。上個月，我的爺爺病逝，我向公司請假3天回老家奔喪。后來，公司發放上個月工資時，我發現被扣了3天工資?！秳趧臃ā芬幎▌趧诱咴诨閱始倨陂g，用人單位應當依法支付工資，公司怎么能扣我喪假期間的工資呢？請問，對勞動者所享受的喪假應當如何理解？

讀者：韓志先

韓志先讀者：

《勞動法》第五十一條和《工資支付暫行規定》第十一條均規定，勞動者在喪假期間，用人單位應按勞動合同規定的標準支付勞動者工資。但是，并沒有明確喪假的適用范圍。一般來說，職工在其親屬去世時都要去奔喪的，但并非均構成喪假。因為親屬的范圍很大，包括直系親屬和旁系親屬、近親屬等。

婚姻法上的直系親屬包括直系血親和直系姻親。直系血親是指彼此之間有直接血緣聯系的親屬，即己身所從出和從己身所出的血親（包括生育自己和自己生育的上下各代）均為直系血親，如父母與子女、（外）祖父母與（外）孫子女等。另外，養父母與養子女、養祖父母與養孫子女，有撫養關系的繼父母與繼子女等都是直系血親。直系姻親即配偶的直系血親，包括兒媳與公、婆，女婿與岳父、岳母。我國法律上還有近親屬的術語，近親屬一般包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。

1980年國家勞動總局、財政部發布的《關于國營企業職工請婚喪假和路程假問題的通知》對喪假的適用范圍作了限定，即職工的直系親屬（父母、配偶和子女）死亡時，可以根據具體情況，由本單位行政領導批準，酌情給予一至三天的喪假，在批準的喪假假期間工資照發。你的爺爺雖然是你的直系親屬，但不在上述規定之列，你回家奔喪并不構成勞動法上的喪假，應當屬于事假，因此公司按無薪事假處理并無不當。

吳律師

因過錯給單位造成損失，單位有權追償嗎

吳律師：

我是某公司的銷售人員，外出開展業務時都是從公司申請車輛。公司的規章制度規定，員工在上班過程中使用機動車的，應遵守交通規則，若因違章行為造成公司重大損失的，公司保留向當事人依法追究賠償責任的權利。3個月前，我在駕駛公司車輛前往客戶單位途中因違規變道、嚴重超速，與趙某車輛相撞，造成對方損失較大，交警認定我負事故全部責任。后趙某起訴我公司，法院判決公司賠償趙某各項損失計12萬元。公司支付賠償金后向我追償這12萬元。請問：我有義務向公司支付這筆錢嗎？

讀者：何一帆

何一帆讀者：

你公司有權向你追償損失。《工資支付暫行規定》第十六條規定：“因勞動者本人原因給用人單位造成經濟損失的，用人單位可按照勞動合同的約定要求其賠償經濟損失。”《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規定：“雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應當承擔賠償責任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的，可以向雇員追償?！毖韵轮?，勞動者只有在故意或者重大過失導致他人損害的前提下，雇主在承擔責任后才可以向勞動者主張賠償。一般認為，法律對行為人只有一般要求，而行為人欠缺一般人應注意的程度而產生嚴重損害后果時，應認定有重大過失。本案中，你違反交通法規，對事故負全責，且給公司造成了12萬元的損失，應當屬于具有重大過失。而且，公司的規章制度也明確規定員工因過錯給公司造成重大損失的，公司保留向當事人依法追究賠償責任的權利，所以某公司在向趙某承擔賠償責任后有權向你追償。至于追償的比例，則應當綜合考慮員工的實際收入水平、職業風險、員工的過錯程度、單位的管理疏漏、造成損害的程度等因素予以確定。如果雙方就追償比例無法協商一致，則應通過訴訟來解決。

對于賠償的方式，《工資支付暫行規定》第十六條規定：“經濟損失的賠償，可從勞動者本人的工資中扣除，但每月扣除的部分不得超過勞動者當月工資的20%。若扣除后的剩余工資部分低于當地月最低工資標準，則按最低工資標準支付。”

吳律師

（本欄目稿件由羅蘭、顏梅生、程文華、廖春梅、潘家永等人提供）