我國成年監護制度研究與完善

馬瑛

摘 要：隨著社會老齡化問題日漸嚴重、經濟快速發展和家庭模式的改變，傳統監護模式難以適應社會需要，因此有必要完善成年監護制度分擔監護負擔。雖然，我國《民法總則》首次確立了成年監護制度，通過成年監護制度切實加強對成年障礙者人身、財產及其他合法權益的保護，對社會老齡化發揮了重要作用。但是其法律條文簡單、規定籠統使得成年監護制度在適用過程中出現了主體范圍狹窄、缺乏監管、監護模式單一、意定監護制度自身存在缺陷等一系列問題。因此，借鑒國外成年監護制度在改革適用中的相關經驗，完善我國監護制度。可以從擴大其適用范圍將高齡老人納入其中，賦予法院監護監督權，在監護種類中增加輔助方式、細化意定監護相關問題規定、采取登記公證的公示方式等方面進行創制。

關鍵詞：成年監護;民法總則;立法;人口老齡化;意定監護

近年來，隨著生活水平和醫療衛生水平不斷提高，我國人口結構發生變化，社會老齡化問題日益突出。因此，如何為老年人提供特殊保護以緩解社會老齡化程度成了亟待解決的關鍵問題。意定監護首次規定在2012年《老年人權益保障法》中，這一規定在一定程度上完善了監護制度。在此基礎之上，2017年《民法總則》進一步確立了尊重被監護人意愿和最有利于被監護人原則，也進一步規定了監護人的選任條件，包括選任的方式和范圍等。盡管我國法律對于老年人的監護有一定的規制，但是仍然無法良好的應對現實社會中的老齡化問題。在當今世界，成年監護制度在大陸法系和英美法系均得到了高度的重視，進行了全面的研究和實踐。國外優秀的經驗，可以為我國完善監護制度，全面的保障老年人的合法權益提供借鑒基礎。從而使我國法律更好對接國外先進制度，更好地解決人口老齡化產生的各種問題。

一、成年監護制度的基本問題

（一）成年監護的概念

《民法總則》在現行監護制度中引入成年監護制度，對于如何界定成年監護制度學界未達成統一闡述，其基本可以概括為：所謂成年監護制度，指針對某些特殊成年人設立、目的在于保障其人身、財產以及其他合法權益不受侵害的民事法律制度。由此可見，成年監護制度以身心或智力障礙者、肢體殘疾者以及部分高齡者作為保護對象，并且在克服現行監護制度的缺陷和應對人口老齡化方面發揮了重要作用。

（二）成年監護制度的法理基礎

成年監護制度無論是從政治經濟、社會福祉還是人權保障等方面，都可以找到理論支撐。尊重自我決定權、生活正常化原則、殘存能力利用以及聯合國殘疾人權利公約對該制度的完善與發展具有重要的指導作用。

首先，所謂尊重自我決定權是指當本人參與到社會正常生活和經濟交易時，由本人做出必要的、一般性的決定。與過去的監護理念不同，在該原則指導下的監護制度不再是單純保障被監護人的利益以及交易風險，而更多的將其當作社會人看待，無論是身體存在缺陷、還是精神或智力有障礙的被監護人，均可平等參與社會生活，成為社會中的一分子。

其次，生活正常化原則認為，社會為保障弱勢群體合法權益而給予其特殊待遇，但該待遇不應將其排除或隔離在正常生活之外，即被監護人應享有與其他社會成員公平參與社會生活的權利。保護身心障礙者作為成年監護制度的根本目的，為了讓被監護人根據自己的意思參與社會交往，應當采取有效措施加以輔助。

再次，根據殘存能力利用原則，被監護人可以實施與其殘存能力相匹配的行為，且該行為效力切實有效無需經過監護人追認。該原則體現了現代監護以人為本、給予被監護人最大尊重的理念，使被監護人可以按照自己的真實情感和意愿追求幸福，即監護應設立在必要范圍內，做到最小限度干預被監護人。

最后，根據《聯合國殘疾人公約》的相關規定，即使殘疾人不具有完全意思決定能力，也不應影響其作為自然人的行為能力和法律能力。這表明，傳統民法中的無行為能力制度與其相抵觸，因此在成年監護中應作出相應修改。

（三）我國成年監護制度立法的必要性

目前社會老齡化使得老年人口在我國人口結構中所占比例較大，而成年監護制度是否成熟和完善與能否有力應對和解決人口老齡化問題息息相關。所以，加大成年監護制度的研究力度與深度有利于幫助我國從法律理論和司法實踐兩方面應對人口老齡化的挑戰。

首先，人口老齡化帶來的社會問題亟待解決。社會經濟迅速發展和現代醫療技術不斷進步，人們平均壽命不斷延長，使得社會老齡化成為一個全球性的問題，我國也不例外。因此，法律應當及時對社會問題進行回應，力求更好保障老年人權益。2012年《老年人權益保障法》首次規定了成年監護制度。但是，這對于建立健全成年監護制度而言僅僅是邁出了第一步，作為成年人權益保障體系的重要組成部分，深入研究成年監護制度相關問題將從法律層面為保障老年人權益、解決社會老齡化問題提供幫助。

其次，成年監護立法不夠成熟與完善。就西方國家而言，我國成年人保護制度的研究起步較晚。到目前為止，雖然我國已經頒布了《民法總則》來彌補相應的成年監護缺失的問題，但其在監護主體、具體適用、立法理念以及監護監管方面仍有諸多不足，以上不足之處會阻礙我國法治現代化進程，既無法解決我國現存社會問題，也無法滿足實際需要。

最后，現行成年監護制度并未實現與國際人權保障標準的接軌。保護人權已成為國際社會共同關心的一個關鍵問題，越來越受到各個國家與地區的重視。對成年人監護制度的研究有助于完善我國的法律制度、立法技術和觀念。

（四）《民法總則》關于成年監護的規定

《民法總則》在第二章做出了與成年監護相關的一系列規定，具體如下：

第一，關于成年監護適用主體的規定。現行監護體系突破了以往成年監護制度適用主體的有關規定，使其不僅僅能適用于“精神病人”，更主要的是能夠將行為能力存在缺陷的所有成年人包含在內。《民法總則》突破被監護人范圍，一方面是出于規范法言法語的需要，另一方面，是因為我國社會老齡化問題日趨嚴峻，老年人因年齡或疾病造成身體機能與智力下降，使得突破傳統成年被監護人范圍成為法律發展的必要進程。

第二，關于監護人的范圍和順序。《民法總則》第二十八條強調擔任監護人應按照“監護人的順序”，刪除了《民法通則》中關于“子女”必須成年的條件限制，同時將“父母、子女”共同作為第二順序監護人。用“其他愿意擔任監護人的個人和組織”替代“關系密切的其他親屬、朋友”并規定其為第四順序監護人，刪除“精神病人所在單位同意”的要求并增加“民政部門同意”。現代成年監護的重要內核思想是尊重被監護人意志和最大限度保護被監護人利益。《民法總則》通過第二十八條、第三十二條體現了現代家庭結構的轉變，老年人基數龐大使得傳統的以家庭為單位的監護模式無法完全適應社會需求，而強化國家監護職能能夠彌補家庭監護的不足與缺失。

第三，關于監護人的設立，現行監護制度在以往相關規定的基礎上做了較大改動，包括：（1）當父母作為監護人時，他們可以根據自己的意愿通過訂立遺囑的方式指定監護人;（2）增加協議確定監護人制度，現行監護制度強調被監護人依然擁有按照本人意愿從事活動的自由，保護其殘存意志;（3）在成年監護制度中引入了意定監護的相關規定;（4）完善指定監護人程序，確立臨時監護規則。與以前的監護制度所不同的是，根據現行法律規定當事人可以直接向法院申請指定監護。此外，新監護制度確立了臨時監護規則，加重了國家在監護領域的職責。現代監護制度的發展方向是更加注重社會責任和國家責任，更加尊重被監護人意志，法律全面完善地規定監護制度，滿足不同個人的詳細需求，給個人一個更加受尊重和更加舒適的居住環境。

第四，監護人有義務保護監護人的人身、財產和其他合法權利不受侵犯，并在民事法律行為中擔任監護人代理人。新的監護制度體現了我國監護功能定位的轉變，不再直接限制被監護人參加市場交易和社會生活，而是尊重其個人意志，幫助其實施與其行為能力相符的民事法律行為。

二、成年監護制度的域外借鑒

德國、日本和美國的現代成年監護制度取得了長足的進步，其理論相對先進，制度相對完善，有利于促進我國成年監護制度的發展。雖然德國、日本和美國均有關于成年監護制度的規定，但仍有許多不同之處，因此在借鑒學習的過程中應當深入分析研究，所取得的經驗必須適應我國的實際情況。

（一）德國成年監護制度評析

在德國成年監護被廣泛稱之為防老授權制度，所謂老齡授權系統，是指老年人在有行為能力的情況下，通過法律行為給予其配偶、子女或其他可信賴的人的授權，當他們失去行動能力時，受托人會代他們行事。德國的成年監護制度與禁治制度相比，有諸多不同之處：

第一，確立必要性原則與補充性原則。所謂必要性原則是依照該原則規定，對于各種類型的障礙者，只有在有必須設立照護人時，才根據其具體行為能力的不同程度對其進行保護時。而補充性原則是指如果該障礙者已經指定了照護人且其利益可獲得完全保護，則無需設立法定照護人。然而，法定照護則適用于正常自然條件下的精神障礙患者。依據法律規定，對于身體殘疾的人，只有主動向法院提出書面請求，法院才能為他們設立法定照護人，照護人也只能在法院規定的職責范圍內行使監護權。

第二，尊重被照護人，盡量最大限度采取被照護人意見。此外規定了照護人人數的擴大、照護人工作職責以及最長照護期限等事項，并且將監督職責賦予法院，以求更好保護被監護人合法權益。

第三，修改與成年監護有關的程序性規定。不同于禁治產制度，新法規定與成年監護制度有關糾紛一律按照非訴案件處理。

（二）對日本的成年后見制度的梳理

在人口老齡化、社會矛盾突出、新的法律原則和觀念輸入的背景下，日本決定改革其監護制度。

此次改革，將成年后見制度分為法定后見與任意后見。首先，法定后見根據被監護人殘存行為能力的差異分別適用輔助、保佐及后見（即監護）。法定后見人由法院根據家庭備案選任，后見人既可以是自然人且其數量不受限制，也可以是法人。新的監護制度更注重尊重被監護人意愿，在監護人履行監護職責時應最大限度考慮被監護人的意思與身心狀況。與此同時，家庭法院可以根據實際情況選任監護監督人，以使得監護人能更好履行監護職責。其次，任意后見（即意定監護）是以未完全喪失判斷能力的障礙者為保護對象的監護制度。監護人在其具有完全行為能力時依據本人意愿與被監護人簽訂意定監護協議，在被監護人喪失行為能力后由監護人代理本人處理日常事務，同時公權力機關享有監督權。由于意定監護充分表現了本人意志，因此在適用時應當優先于法定監護制度。日本法律同時規定，無論何種后見制度均應進行登記。

（三）對美國持續性代理制度的分析

美國的成年監護制度影響深遠，使得持續性代理制度成為眾多普通法系國家設置成年監護制度的基礎，其特點主要表現在以下幾個方面：

第一，被代理人與代理人建立持續且良好的代理關系后，當被代理人失去其殘存意志便由該代理人繼續代理本人事物，更有利于其利益保護。

第二，持續代理無需重新選任監護人，一方面有利于快速高效處理代理事物，另一方面有利于保護被代理人個人信息與隱私。

第三，持續性代理可以防止出現監護空白期，使被代理人人身、財產及其他合法權益持續處于有人代理、有人保護的狀態。

（四）德、日、美成年監護制度的特點

德國、日本、美國三國的成年監護制度均是現代立法觀念的產物，總結其共同特點如下：

1. 均出現私法公法化的特點。德國、日本、美國的成年制度都表現了出私法公法化的特點，羅馬法確立了保護制度，旨在保護監護人的權利和合法權益，防止他人侵害。為了對監護人實施更加有力的監督，德國、日本及美國均規定了不同形式的監護制度，設立了專門機構行使監護監督權，最常見的方式是設立監護法院。隨著公權力干預范圍和力度的擴大，作為國家公共權力機關代表的監護法院在保護事項上的影響力逐步增強，其保護作用得到了公眾的普遍認可和信賴。同時，規范私人范圍或家族范圍監護的親屬會議制度失去了公眾的擁護和信任。另外，由于工業化城市的發展，國家加大了對弱勢群體的保護力度，大多數國家認可監護事務不僅是家庭內部或者家族內部事務的觀點。在實際生活中，家庭在監護事務中發揮的作用逐漸降低，沿用親屬會議的國家因此減少。同時，以監護法院取代親屬會議已成了各國監護制度改革的共識。在現代社會由于家庭模式的轉變，不能僅依靠家庭或家族實現監護關系，而依靠公權力機構調整監護關系使其呈現出私法公法化的特點。

2. 確定自我決定權的指導性地位。德國、日本及美國根據監護改革的需求，在監護制度中給予意定監護制度以優先地位，此外，根據不同類型的被監護人設置因人而異的監護方式。與傳統成年監護制度不同，改革后的成年監護制度特別注重被監護人殘存意志，尤其是對于高齡老年人而言，其喪失行為能力是一個循序漸進的過程，且一般表現為身體機能下降而不是精神或智力問題，因此不顧其實際需求而設置統一的監護制度，不夠尊重被監護人殘存意志。現代監護將自我決定權確定為指導理念，并在此基礎上解決了傳統監護制度中的不足。

參照《老年人權益保障法》確立的成年監護制度，其法律條文單一且簡單、規定內容不夠詳盡，增加了成年監護制度的適用難度，對于解決社會老齡化問題其作用不夠明顯，《民法總則》對成年監護制度做了較詳細的規定，解決了適用范圍、雙方權利義務以及監督等問題，充分體現了尊重被監護人意愿和最有利于被監護人原則。

三、我國成年監護制度存在的法律問題

（一）監護主體抽象籠統、狹窄

《民法總則》第二十八條僅提及成年監護制度的適用范圍，但對其中限制民事行為能力人的解釋不夠詳盡，并未提及“不能完全辨認自己行為”的概念、標準以及具體內容等相關問題。從法律適用方面來看，由于法律規定不明確，未形成統一標準，使得法官在司法實踐中具體適用該規定時沒有具體參考標準，使得其自由裁量權沒有限制，極易造成同案不同判的情況發生;從保護被監護人權益方面來說，由于法律法規模糊、籠統，容易給監護人可乘之機逃避其監護責任，從而侵犯被監護人合法權益。

在現行《民法總則》框架下，被監護人限于無民事行為能力人和限制民事行為能力人，其包含范圍過窄，未將有監護需要的所有成年人納入該范圍，尤其是具備完全民事行為能力的高齡老人。老年人行為受限很大程度是因為隨著年齡增長，人的記憶力、思考能力以及行動能力等逐漸衰退，其并無精神上或智力上的障礙。這些高齡老人只在特定事項上需要監護人加以輔助，現有成年監護制度并未將這一部分老年人納入被監護人范疇，顯然不利于其利益保護。

（二）缺乏成年監護監管

根據《民法總則》第三十四條、第三十六條的規定，監護人履行其職責不合格或者怠于履行職責的情況下，人民法院可以根據申請撤銷監護人資格，新的監護人依據最有利于被監護人原則指定。這兩條規定只說明了監護人義務以及在何種情況發生之時可以撤銷監護人，但關于如何對監護人進行監督并未提及。主要表現在：第一，并未具體說明誰享有監督權，是否應該設立專門機構擔任監護監督人，該如何行使監督權;第二，損害被監護人利益行為該如何界定、相關申請人的具體范圍以及撤銷監護人行為實施的進度如何管理。在監護關系中，被監護人由于身體障礙、精神或智力障礙已經處于相對劣勢地位，依靠其自身力量監督監護人合格與否實屬不現實，而監護人得不到及時充分的監督，被監護人合法權益會處于隨時可能被侵犯的地位。因此，在監護制度中建立監督制度實屬必要。

（三）監護模式單一

研究《日本民法典》發現，日本將成年監護分為三個層次，分別為監護、保佐和輔助。其根據行為人民事行為能力的不同適用不同制度，做到了因人而異，能更好滿足不同程度被監護人的需求。然而，我國《民法總則》有關成年人監護制度的相關規定過于模糊、單一，其未對監護制度做出因行為能力不同而相異的進一步劃分，根據《民法總則》關于民事行為能力的規定，將自然人劃分為完全民事行為能力人、限制民事行為能力人和無民事行為能力人，而監護制度只適用于限制民事行為能力人和無民事行為能力人，這使得現行監護模式未將很大一部分有監護需求的成年人納入其中。

（四）意定監護制度存在缺陷

所謂意定監護是指，被監護人為了防止自己在將來行為能力衰退，而將自己的日常生活、醫療看護和財產管理等事項，以設定代理權的方式賦予代理人監護資格的代理契約。依前文所述，意定監護以其先進立法理念，在監護制度中占據重要地位。我國有關意定監護的規定主要集中于《民法總則》和《老年人權益保障法》，其中只規定了選任監護人的方式，但對其協議內容和相應程序未做詳細的規定，具體表現如下：

第一，成年監護制度的成立基礎是意定監護協議。該協議作為意定監護成立的必要前提，以監護人與被監護人的權利義務為主要內容、以書面形式條件。法律詳細規定意定監護的具體內容能夠在司法實踐中更加合理適用意定監護制度、使其發揮應有作用。但我國法律僅規定意定監護應采取書面協議的形式，而未對其中權利義務該如何分配、合同形式是否僅限于要式合同等內容進行細化規定。

第二，意定監護適用的程序未作規定。縱觀我國現行法律有關意定監護制度的規定，不難發現，其中并未涉及任何有關程序，這使得意定監護在適用時沒有完善的法律程序相對應，然而該協議是否應該采取一定的公示方法對于其作用的發揮至關重要。

四、我國成年監護制度的完善

（一）擴大成年監護適用主體

擴大成年監護的適用主體，使更多應當適用成年監護制度維護其權益的主體受益是監護制度改革的重要目的之一。由于高齡而無法處理自己事物的老人、成年身體障礙者等群體未包含在成年監護適用范圍，因此應當對其主體進行適當擴大改革。

首先，因年齡而導致行為能力下降的老人。高齡老人需要監護在很大程度上不是因為其智力或精神障礙，而是由于隨著年齡增長其判斷能力、行為能力以及思維能力不斷下降，由于計劃生育政策使得我國普遍的家庭模式轉變為三口小家庭模式，其監護問題僅依靠子女無法解決，若能將這一群體納入成年監護范圍，老人在自己意志清晰時簽訂意定監護協議將其監護義務賦予意定監護協議選定的監護人，則能有效解決高齡老人的養老監護問題。其次，成年身體障礙者，這部分人由于身體存在缺陷，處理自己的日常生活、財產管理和其他事項會存在諸多不便，法律將其納入成年監護適用主體內，有利于身體障礙者最大程度根據自己意愿決定自己生活。

（二）加強成年監護監督

為了實現對監護人是否恰當履行監護職責的有效監督，以求更好保護被監護人的合法權益，各國均規定了相應的監護監督措施與機構。德國和日本，其將監督職能賦予司法機關，使法院代表國家公權力介入監護領域，作為中立第三人，以最大限度保護被監護人為原則，維護被監護人利益，解決監護雙方糾紛。然而，我國《民法總則》第三十四條僅規定監護人不履行監護職責或者履行監護職責不當，應當承擔法律責任，但其并未說明該由誰監督以及通過何種方式行使監督權，監護人在沒有監督的情況下行使權利，對于被監護人而言其合法權益隨時都可能被無人監督的監護人侵犯。筆者以為，我國可參照德日經驗，貫徹將監護監督權賦予法院，由法院擔任成年監護監督人，依職權或其他有監護資格的人、或被監護人住所地居（村）委會、被監護人單位申請行使監督權。

（三）完善監護模式

根據我國《民法總則》的規定，對于無民事行為能力人和限制民事行為能力人無差別的適用監護制度，且未對限制行為能力人的殘存行為能力進行區分，所以，應當將監護模式進行進一步細化，更好滿足不同被監護人的需求。

依前文所述，日本將監護制度分為監護、保佐和輔助三種;德國則僅包括監護和輔佐;韓國則將日常生活行為決定權留給被監護人，我們不難發現，其均尊重被監護人殘存意志，按照被監護人需求的不同設置了不同的監護模式。我認為，我國可以參考德國模式在成年監護制度中加入成年輔助制度，在尊重成年被監護人殘存意志的前提下，通過輔助使其能平等參與社會生活，以此彰顯人文主義和對被監護人的保護。

（四）完善意定監護制度

依前文所述，我國意定監護制度規定過于模糊，增加了其在司法實踐中的適用難度，難以發揮其保障最大程度實現被監護人主觀意志的重要作用，因此應當進一步細化意定監護制度有關規定：

第一，意定監護協議應當進行公證與登記。意定監護作為現代監護制度的重要組成部分，其涉及被監護人的人身、財產及其他重要事項，意定監護協議的真實性與合法性會直接影響其適用效果，因此通過公證與登記更能保證真正實現被監護人真實意愿;

第二，設立意定監護監督人。意定監護不同于法定監護，其監護內容完全由當事人雙方自由約定，更應當加強對其監督，以保證監護人能勤勉、忠實地履行其監護職責。

五、結語

總而言之，成年監護制度是現代監護制度的重要組成部分，不可能一蹴而就，需要不斷完善。在我國社會老齡化程度日漸加深、高齡老人數量日益增加的情勢下，既要借鑒其他國家和地區在成年監護方面的經驗，積極采取應對措施，還要結合實際，制定適合本國國情的成年監護制度，完善立法，細化關于意定監護協議內容與程序的規定。此外，對于監護人的監督應當實現家庭責任與社會、國家責任并存的模式。

參考文獻：

[1] 李霞.婚姻家庭繼承法學[M].濟南：山東大學出版社，2006.

[2] 李霞.成年監護制度的現代轉向[J].中國法學，2015，（2）.

[3] 王麗萍.我國法典化民事立法之回顧與展望[J].山東大學學報，2017，（5）.

[4] 楊立新.我國《民法總則》成年監護制度改革之得失[J].貴州省黨校學報，2017，（3）.

[5] 趙虎，張繼承.成年人監護制度之反思[J].武漢大學學報（哲學社會科學版）2011，（2）：25.

[6] 白綠鉉.日本修改成年人監護法律制度動態[J].法學雜志，1999，（3）.

[7] 趙虎，張繼承.成年人監護制度之反思[J].武漢大學學報（哲學社會科學版），2011，（2）.

[8] 孫犀銘.民法典語境下成年監護改革的拐點與轉進[J].法學家，2018，（4）

[9] 吳玉韶.到2050年前后，我國老年人口將達到峰值4.87億！[N]. 新京報，2018-02-27.

[10] 倪娜.老年人監護制度研究[M].廈門：廈門大學出版社，2012.

[11] 李霞.中日成年監護制度比較研究[J].山東社會科學，2005，（8） .

[12] 劉得寬.成年監護法之檢討與改革[J].政大法學評論，1999，（6） .

[13] 李珊珊.論《民法總則》中關于成年人監護制度[J].傳播力研究，2018，（15）.