對賭協議

什么是對賭協議？

對賭協議，即投資方與融資方在達成融資協議時，對于未來不確定情況進行的一種約定。如果約定的條件出現，融資方可以行使一種權利；反之，投資方行使一種權利。對賭協議，實質是期權的一種。

對賭協議設置的目的：一是鞭策被投資企業，努力發展，達成對賭目標，進而實現雙贏；二是保護投資人的利益，若被投資企業未能完成對賭目標，投資人將行使對賭協議賦予的權利，以彌補損失。

對賭協議是審核關注重點，投資機構在投資發行人時約定了對賭協議的，原則上要求發行人在申報前清理對賭協議，但IPO發行人的對賭協議若同時滿足以下4個條件可不被清理：

（1）發行人不作為對賭協議當事人；

（2）對賭協議不存在可能導致公司控制權變化的約定；

（3）對賭協議不與市值掛鉤；

（4）對賭協議不存在嚴重影響發行人持續經營能力或者其他嚴重影響投資者權益的情形。

對賭協議常見條款

對賭協議的條款設計非常靈活，以下僅列出幾種常見的特殊條款，以供參考（如圖4-1所示）。

對賭失敗后如何補償？

（1）股權回購型

在投資機構投資時，擬上市公司或控股股東、實際控制人與投資機構就未來發展的特定事項（如順利IPO、被并購）進行約定，若約定事項未達成，投資機構有權要求擬上市公司或控股股東、實際控制人完全回購投資機構所持有的公司股權。

（2）金錢補償型

直接按照約定的條件和計算方法（一般為同期貸款利率上浮某一幅度），給予投資方資金補償。

（3）股權補償型

也稱“估值調整”，即投資機構投資目標公司時，往往按P/E（市盈率）法估值，最終估值=固定P/E值×目標公司當年預測利潤，并以此估值作為投資定價基礎；投資后，若當年利潤達不到約定，則按實際利潤對此前的估值進行調整，退還投資機構投資或增加投資機構持股份額。

（4）優先分配型

包括投資機構的股東利潤分配優先權和公司清算時的剩余財產分配優先權。

對賭協議的解除方式

一是現存對賭協議，符合證監會要求的可不清理。

對于現存有效的對賭協議，在符合證監會不清理條款的前提下，擬上市公司在招股說明書中披露對賭條款的具體內容、提示可能存在的風險，并由保薦人及律師發表相應核查意見，可保留對賭條款。

二是對賭協議條款，上市前已經履行完畢。

擬上市公司闡釋對賭協議的履行過程合法合規，并且由發行人及其控股股東確認不存在其他可能引起發行人股權發生變更的協議或安排。

三是簽訂“效力恢復條款”，應謹慎使用，因為很難獲得認可。

擬上市公司向證監會提交申報材料，相關對賭條款效力中止；若發生撤回申請、未通過審核等未上市成功的情形，對賭條款恢復效力；若公司取得證監會批文，則對賭條款永久失效。

四是簽訂終止協議，約定徹底終止對賭協議。

簽署補充協議，約定各方一致同意徹底終止對賭條款，包括兩種方式——協議生效時終止對賭條款或自公司向證監會提交IPO申請時終止。同時，發行人、發行人股東承諾該協議為最終協議且真實有效，各方不存在引發發行人股權變動的其他協議。