論點

主論 實事求是的法理闡釋

中國人民大學法學院教授張龑：

實事求是是馬克思主義中國化的理論精髓，是中國特色社會主義法治思想的理論基石。法治體系始終在調和認知、規范和實踐的關系，實事求是就是一種處理三者關系的程序理論，它包含了“從實際出發—主張正確性—理論證立—實踐檢驗—達成共識”等五個環節。由此出發，實事求是作為政治原則，在以黨章為首的黨規體系當中，體現為探索與糾偏機制、證立與實踐檢驗機制以及深入群眾的審慎理性機制。在黨規與國法相統一的中國特色的政法體制中，實事求是發揮著黨規對國法的引領作用。在立法領域，它化解了科學立法與民主立法的緊張關系，有助于實現最大程度的立法共識；在司法領域，它體現為“事”上嚴格遵循證據規則，“是”上嚴格遵循疑罪從無，“求”上嚴格遵循依法糾錯，破除無罪推定、程序正義等形式價值的教條化，實現客觀公正、人民滿意的司法裁判。

（《環球法律評論》2021年第4期）

1 司法人工智能融入司法改革的難題與路徑

浙江大學光華法學院百人計劃研究員魏斌：

司法人工智能融入司法改革是新一代科學技術推動司法改革的新范式。然而,司法人工智能面臨著公正和效率價值的失衡,實踐上仍難以滿足司法改革的需求,技術上存在算法不可解釋和過擬合的瓶頸,還缺乏精細化評估司法改革成效的科學方法。未來路徑需要從頂層設計上構建多維司法價值均衡發展的科學理論,研發遵循司法規律的智能化應用,建立以司法人員為中心的人機協同機制,構建司法改革成效評估的科學方法,制定司法人工智能的倫理規范,探索適應司法數字化改革的訴訟制度。

（《現代法學》2021年第3期）

2 數字經濟反壟斷監管的幾點思考

深圳大學法學院教授王曉曄：

為遏制數字巨頭基于互聯網平臺的網絡效應、規模經濟和大數據而擁有的市場勢力，歐美國家強化了數字經濟領域的反壟斷監管，并提出拆分頭部企業和數據互操作等激進措施。數字經濟領域反壟斷監管是世界各反壟斷司法轄區面臨的新問題，很多措施目前尚無定論，學術和實務界尚存在很大爭議。反壟斷執法應滿足數字經濟發展的需求，在程序和實體法方面與時俱進。鑒于數字經濟巨頭會本能地排除限制競爭，消滅潛在競爭對手，反壟斷執法應密切關注其對小型科技企業的并購活動，禁止其濫用市場勢力和不合理的排他行為。強化數字經濟反壟斷監管是整個國際社會面臨的挑戰，我國反壟斷執法一方面要立足國情，另一方面也要借鑒其他國家的解決方案，以確保和推動我國數字經濟可持續和高質量發展。

（《法律科學》2021年第4期）

3 行政規范性文件的正當性及其界限

上海市政府辦公廳法律事務處處長錢焰青：

全面推進依法治國的新時代，行政規范性文件受到越來越嚴格的監督管理，但改革創新又需要規范性文件繼續發揮作用。規范性文件的正當性及其界限問題值得重新檢視。規范性文件缺乏全國統一立法，在行政實踐中的作用已從原來的主要依據退到輔助依據地位。規范性文件不會退出歷史的舞臺，在特定時期、特定領域還可能發揮更加重要的作用，展示保障依法行政、支撐改革創新、服務民眾需求等三重功能。我們要深化對依法行政的認識，結合現有制度規定科學理性地拓展規范性文件的存在空間，發現規范性文件的功能，挖掘規范性文件的價值，更好地助力法治政府建設和提升治理能力。

（《中國法律評論》2021年第3期）

4 互聯網廣告屏蔽行為的效應分析及規制路徑選擇

北京大學法學院教授楊明：

互聯網廣告屏蔽行為是否應當受到法律規制，理論界和產業界一直爭議頗大。反對規制的一個重要理由在于，長期來看廣告屏蔽會激勵技術對抗、促進創新。但是，廣告屏蔽的技術原理能夠揭示出該行為確實給網站造成了損失，運用回歸分析法可以量化損失的大小。在損失認定的基礎上，透過“廣告+免費內容”這一商業模式的本質，分析廣告屏蔽對流量競爭產業的影響，從短期和長期競爭效應兩方面展開“福利分析”，厘清屏蔽行為與消費者剩余、社會整體福利之間的相關性，最終可以得到廣告屏蔽應受規制的結論。基于規制的應然性，從規制的法理內涵和產業基礎出發，將廣告屏蔽定性為不正當競爭最為恰當。規制屏蔽具體表現為反法“一般條款”的適用，無論是對競爭關系的判斷，還是引入“社會整體福利”這一參數將誠實信用和商業道德的衡量客觀化，量化分析的方法更具優勢。

（《清華法學》2021年第4期）

5 網絡外掛罪名適用的困境與轉向

最高人民法院研究室刑事處處長喻海松：

通過對新近十余年329件網絡外掛刑事案件裁判文書的實證分析，可以發現相關案件呈逐年增長的明顯態勢，但罪名適用尚未統一，特別是在非法經營罪、侵犯著作權罪、提供侵入、非法控制計算機信息系統程序、工具罪的選擇上存在較大爭議。而且，理論上也未形成一致認識。根據對網絡外掛程序技術基理的分析，結合我國《刑法修正案（十一）》的修改，未來宜統一適用侵犯著作權罪（銷售侵權復制品罪），并全面綜合判斷行為的法益侵害程度，切實秉持刑法的謙抑和慎用立場。

（《政治與法律》2021年第7期）