小保信箱

競業條款可以不分對象任意訂立嗎

小保：

我于2019年5月入職A銀行做客服，雙方簽有保密及競業限制協議，約定我離職后兩年內不得入職本省其他銀行工作；我若違反該協議，需向A銀行支付違約金4萬元。2020年12月，我因不滿工資待遇，雙方解除勞動關系。2021年1月，我進入與A銀行同一城市的B銀行工作。A銀行認為我違反了雙方簽訂的保密及競業限制協議，要求我依約支付違約金4萬元，若不支付，就向勞動仲裁委員會申請勞動仲裁。

請問，我們雙方簽訂的競業限制協議是否有效？我是否要付給A銀行4萬元違約金？

韓寶陽

韓寶陽：

競業限制是限制勞動者在勞動關系消滅后的一定期間參與或者從事與原用人單位同業競爭的活動，以保守原用人單位的商業秘密。《勞動合同法》第二十三條第二款規定：“對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。”

另外，《勞動合同法》第二十四條第一款規定：“競業限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。”本案中，你在A銀行從事輔助性崗位，并不接觸客戶名單、營銷策略等商業秘密，不屬于負有保密義務的勞動者，故你們雙方簽訂的競業限制協議無效。勞動者支付違約金的前提是簽訂有合法有效的競業限制協議，且勞動者離職后違反了競業限制協議，因此，A銀行要求你支付違約金的主張顯然不能成立。

小保

與企業沒有人身依附性的合作，屬于何種法律關系

小保：

我公司與所有送餐員簽訂有送餐協議，約定由員工自備交通工具，報酬為按單提成，每單提成5元，沒有底薪，每半個月結算一次報酬。工作時身穿公司統一發放的工作服，每周需到公司辦公場所參加一次早會接受安全教育。后來，由于公司終止了與送餐員郝某的合作，郝某遂要求公司為其補繳社保費，支付未簽勞動合同雙倍工資、解除合同的經濟補償金等。

請問，郝某的要求有法律依據嗎？

盛興霞

盛興霞：

這里涉及到勞動合同關系和承攬合同關系的認定。如果你公司和郝某之間的關系屬于勞動關系，則郝某的請求都成立；如果是承攬關系，則其請求不成立。根據《民法典》規定，承攬合同具有以下主要特征：一是定作人訂立承攬合同的目的在于工作成果，而非勞動，承攬人交付工作成果，定作人支付約定報酬，承攬人雖付出勞動但無工作成果時，無權獲得報酬；二是承攬人應當以自己的設備、技術和勞力，獨立完成主要工作；三是定作人與承攬人之間不具有從屬關系，定作人一般對勞動過程并不實行管控，而是重在對勞動成果的管控，即承攬人必須按照定作人的特定要求完成工作成果；四是承攬人自行承擔各種風險，即承攬人在完成工作過程中造成第三人損害或者自己損害的，定作人不承擔侵權責任；五是定作人在承攬人完成工作前可以隨時解除合同。

而在勞動關系中，勞動者與用人單位之間具有明顯的從屬關系，勞動者要接受用人單位的管理，勞動者只要付出了勞動就應當獲得勞動報酬；勞動合同雖然也涉及勞動成果，但一般不是勞動合同之根本目標，其根本目標應是勞動行為，即勞動者在一定勞動條件下的具體勞動過程，用人單位雖然也對勞動成果實行管控，但更注重對勞動過程的管控。而且，用人單位應當承擔勞動過程中的各種風險，負有為勞動者繳納社保費、在特定情況下解除合同需要支付經濟補償等義務。

本案中，你公司與郝某之間的關系符合承攬合同的特征，雖然你公司對郝某等騎手進行安全教育，對其服務標準等也有要求，騎手們送餐時穿公司統一發放的工作服，但這并不是嚴格意義上的企業管理，雙方之間的關系并不符合勞動關系的特征，所以郝某的要求無法律根據。

小保

員工因工死亡，其相關待遇應支付給誰

小保：

我是某公司的人事主管，工作中會遇到勞動者因工死亡的事件。當勞動者工亡時，一般會有以下三項財產需要處理：一是死亡前的工資和福利待遇的領取；二是養老保險個人賬戶余額的領取；三是工亡待遇的領取。這往往涉及到繼承人的確定和遺產范圍的確定等問題。

請問，在處理時應當注意些什么？

鐘捷

鐘捷：

一方面，要明確遺產的范圍。對于死亡前的工資福利待遇和養老保險個人賬戶余額，要弄清楚是不是屬于夫妻共同財產，如果是，那么其中的一半屬于其配偶所有，其余部分才是死者的遺產。工亡待遇包括喪葬補助金、供養親屬撫恤金和工亡補助金，這三項均不屬于死者的遺產。其中，喪葬補助金應由實際支出者領取；撫恤金由死者生前所供養的親屬按月領取；工亡賠償金的享有者是死者的近親屬（包括死者的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女）。

另一方面，要及時跟遺產管理人和代理人對接。繼承包括遺囑繼承和法定繼承等，且遺囑繼承優先于法定繼承。如果死者生前沒有留下遺囑，那么其遺產按法定繼承辦理。根據《民法典》第一千一百二十七條規定，第一順序法定繼承人是配偶、子女、父母；第二順序是兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承；沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。根據《民法典》第十六條規定，如果工亡者有遺腹子的，還應當為遺腹子保留遺產份額。另外，有時還會涉及到代位繼承、繼承權喪失的確認、死者無繼承人時遺產如何處理等問題。因此，死者生前是否立有遺囑、其法定繼承人和近親屬有哪些人，企業往往并不清楚，查起來也比較復雜，而且這些事務已經超出了企業的管理范圍，所以企業和社保機構應當首先弄清楚找誰談事情，而不應包攬太多。對屬于工資、福利待遇這一塊，應當與死者的遺產管理人對接，由遺產管理人來負責處理；對于工亡補助金和喪葬補助金的支付，應當要求死者家屬確定代理人，然后支付給持有授權委托書的代理人。

小保

用人單位拒轉檔案和社保關系，該怎么辦

小保：

我向公司提交辭職申請后當日領導就批準了，之后我又在公司待了2天將工作交接完就離開了。但現在一個多月過去了，公司一直不給我轉移檔案和社保關系，說我工作沒交接完、未正式解除勞動關系等。但實際是因為公司安排過我外出培訓，花了一筆錢，現在想要我賠錢，可我們雙方并未簽過服務期協議，我感覺公司的要求很無理。

請問，公司不給我轉檔案和社保關系，我該怎么辦？

季時安

季時安：

《勞動合同法》第五十條規定：“用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續。”據此，用人單位負有后合同義務，即應當按規定給離職員工轉移檔案和社保關系。用人單位不履行這種義務時，勞動者可以通過以下途徑救濟：一是依法投訴，由勞動監察大隊責令用人單位限期辦理。二是申請勞動仲裁和起訴。《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（一）》第一條第五項規定：“辦理勞動者的人事檔案、社會保險關系等移轉手續發生的糾紛屬于勞動爭議，當事人不服勞動爭議仲裁機構作出的裁決，依法提起訴訟的，法院應予受理。”

經過裁訴后，原用人單位不履行仲裁裁決書或者法院判決書所確定的轉移檔案或社保關系的義務，勞動者可以持生效文書向法院申請強制執行，同時還可要求原用人單位支付遲延履行金或者賠償損失。《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第五百零七條規定：“被執行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行非金錢給付義務的，無論是否已給申請執行人造成損失，都應當支付遲延履行金。已經造成損失的，雙倍補償申請執行人已經受到的損失；沒有造成損失的，遲延履行金可以由人民法院根據具體案件情況決定。”據此，如果由于用人單位扣押檔案、拒轉社會保險關系的行為影響了勞動者就業或者致使勞動者不能繼續參加社保、不能辦理退休等，勞動者因此受到了損失，則可以要求雙倍補償損失；勞動者沒有受到損失的，也可以要求支付遲延履行金。

小保