《公司法》視閾下完善中小股東權(quán)益保護(hù)措施的法律探討

王 玉

（四川匯韜律師事務(wù)所，四川 成都 610000）

《公司法》及司法解釋對(duì)股東的基本權(quán)利構(gòu)建了一個(gè)框架，并賦予了高度的自治空間。本文所稱中小股東（以下統(tǒng)稱“小股東”）是相對(duì)于控股股東、實(shí)際擁有控制權(quán)的股東（以下統(tǒng)稱“大股東”）而言的，通常為控股股東、實(shí)際控制股東之外的，在公司中持股比例較低，并且對(duì)公司的重大決策不具有影響力的股東。實(shí)踐中，小股東的權(quán)益保障受到公司治理結(jié)構(gòu)體系、大股東權(quán)力濫用、董事及高級(jí)管理人員私權(quán)行為等諸多原因的影響，存在操作難度大的問(wèn)題。而目前優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境已納入政府工作重點(diǎn)，保護(hù)少數(shù)投資人權(quán)益也作為世界銀行營(yíng)商環(huán)境評(píng)價(jià)指標(biāo)體系的一個(gè)重要評(píng)價(jià)指標(biāo)[1]。本文將結(jié)合公司法和司法實(shí)踐，僅在有限責(zé)任公司治理的基礎(chǔ)上進(jìn)行探討。

一、保護(hù)中小股東合法權(quán)益的意義

（一）股東平等的要求

多數(shù)學(xué)者認(rèn)為有限責(zé)任公司是以股東之間的信任為合作的基礎(chǔ)設(shè)立的[2]，因此具有典型的人合性。所有股東均享有投資收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利，這是對(duì)股東權(quán)益的基本保障，全體股東在股東資格基礎(chǔ)上形成的法律關(guān)系中，所享有的權(quán)利性質(zhì)和類型是相同的、平等的[3]。

（二）小股東資本流通的要求

小股東作為公司的重要組成部分，其主要特點(diǎn)有：目的性強(qiáng)、自發(fā)性突出、選擇性明顯。切實(shí)保護(hù)小股東權(quán)益，才能夠激發(fā)小股東的投資熱情和決策熱情，有效集中社會(huì)閑散資本，滿足企業(yè)融資需求。

（三）公司可持續(xù)發(fā)展的要求

小股東的參與進(jìn)一步優(yōu)化了社會(huì)資源配置，提升了資本利用率，對(duì)其合法權(quán)益的有效保護(hù)，使大、小股東之間的利益得以平衡，增強(qiáng)全體股東之間的凝聚力，有利于公司的長(zhǎng)期可持續(xù)發(fā)展。

（四）依法治國(guó)、與國(guó)際接軌的要求

對(duì)標(biāo)世界銀行營(yíng)商環(huán)境評(píng)價(jià)體系中保護(hù)少數(shù)投資者的標(biāo)準(zhǔn)，《<公司法>司法解釋（四、五）》都非常具有代表性，為優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境夯實(shí)了法律適用的基礎(chǔ)。依法治國(guó)、與國(guó)際評(píng)價(jià)體系接軌，才能夠成為全球經(jīng)濟(jì)、實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展的高地。

二、小股東權(quán)益保護(hù)中存在的問(wèn)題

（一）資本多數(shù)決的濫用，損害公司小股東利益

資本多數(shù)決原則是公司法的一個(gè)基本原則，資本多數(shù)使得大股東獲得權(quán)力優(yōu)勢(shì)是正當(dāng)?shù)摹⒑戏ǖ模源蠊蓶|的決策權(quán)作為公司的運(yùn)營(yíng)基礎(chǔ)，理論上確實(shí)可以有利于公司的高效運(yùn)行。但在實(shí)際情況中，大股東利用控制地位和在公司的實(shí)際支配權(quán)、影響力，操縱股東會(huì)、董事會(huì)影響公司決策和執(zhí)行的現(xiàn)象也比較普遍，與小股東之間的利益形成沖突。例如，關(guān)聯(lián)交易、資金占用、轉(zhuǎn)移定價(jià)、利益輸送等等，最終達(dá)到大股東利益最大化，損害小股東權(quán)益。

同時(shí)，大部分公司的董事會(huì)組成人員或高級(jí)管理人員直接由股東委派，股東按出資比例取得相關(guān)席位，這往往也使得董事會(huì)、管理層等執(zhí)行機(jī)構(gòu)掌握在大股東手中，從而全面影響公司的決策和運(yùn)營(yíng)。這些都使得小股東權(quán)益難以得到保護(hù)。

（二）小股東知情權(quán)無(wú)法保障

《公司法》中對(duì)于股東知情權(quán)有明確的規(guī)定，公司的財(cái)務(wù)報(bào)表、股東會(huì)議記錄等文件股東均有知情權(quán)，這對(duì)于公司未來(lái)的發(fā)展有著十分重要的影響[4]。但實(shí)際上，大股東往往具有管理上的優(yōu)越感，利用權(quán)力優(yōu)勢(shì)向公司相關(guān)部門施壓，使得小股東在查閱有關(guān)公司的資料、文件時(shí)障礙重重，導(dǎo)致小股東實(shí)際無(wú)法獲得知情權(quán)。

（三）小股東不能及時(shí)享受公司分紅

大、小股東天然存在的矛盾沖突：大股東希望在公司持續(xù)盈利的同時(shí)擴(kuò)大生產(chǎn)、加強(qiáng)投資，而小股東以有投資就應(yīng)有回報(bào)的心態(tài)投入，對(duì)分紅有迫切的需求，而資本多數(shù)決的決策機(jī)制往往致小股東無(wú)法及時(shí)獲得分紅。這是比較常見(jiàn)的侵犯小股東合法權(quán)益的方式，長(zhǎng)期不分紅或不告知分配方案都是變相侵犯小股東的合法權(quán)益。

（四）小股東退出機(jī)制不完善

《公司法》第七十四條規(guī)定了小股東在公司五年連續(xù)盈利且不分紅，或公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)等特別重大的影響公司經(jīng)營(yíng)的情況下可以要求公司回購(gòu)股份。但對(duì)小股東而言，這個(gè)退出機(jī)制程序復(fù)雜且缺乏操作性。例如，大股東掌握了公司的決策、運(yùn)營(yíng)及財(cái)務(wù)資料的情況下，小股東的知情權(quán)、決策權(quán)均無(wú)法保障，很難掌握公司的真實(shí)盈虧情況，證明公司五年內(nèi)持續(xù)盈利是小股東無(wú)法越過(guò)的鴻溝。這一申請(qǐng)回購(gòu)的條件，對(duì)于小股東非常苛刻。

（五）監(jiān)事會(huì)職權(quán)不清，監(jiān)督機(jī)制不完善

監(jiān)事會(huì)作為公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，除職工監(jiān)事以外，監(jiān)事會(huì)成員主要由大股東委派，同時(shí)，公司法對(duì)于監(jiān)事會(huì)的權(quán)責(zé)范圍及執(zhí)行機(jī)制規(guī)定并不明確，且監(jiān)事會(huì)提請(qǐng)臨時(shí)股東大會(huì)、行使監(jiān)督權(quán)的程序又較為繁瑣，這使得大部分公司的監(jiān)事會(huì)處于不作為狀態(tài)，沒(méi)有起到監(jiān)督作用。

三、小股東權(quán)益保護(hù)措施

（一）完善表決制度

引進(jìn)資本多數(shù)決與人頭多數(shù)決相結(jié)合機(jī)制。大部分公司中，大股東人數(shù)較少，基本為“一股獨(dú)大”的狀態(tài)，小股東雖資本有限，但人數(shù)較多，因此，針對(duì)某些特定的議案，比如董事會(huì)成員選舉、公司分紅方案等，采用資本多數(shù)決與人頭多數(shù)決相結(jié)合機(jī)制，使得小股東可以在部分議案的決策中起到較大的作用，從而保障小股東的權(quán)益。當(dāng)然，這一機(jī)制可能致降低公司運(yùn)營(yíng)的效率，這就需要公司在制定表決制度時(shí)有所取舍。

（二）進(jìn)一步完善控股股東、董事、高級(jí)管理人員法律責(zé)任

對(duì)于關(guān)聯(lián)交易、重大決策，建議明確即使履行了公司法規(guī)定和公司章程約定的決議程序和必要的信息披露，給公司造成實(shí)際損失的，控股股東也應(yīng)當(dāng)在獲益范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)將董事、高級(jí)管理人員的勤勉盡責(zé)義務(wù)具體化，明確其過(guò)失造成公司損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；對(duì)利害關(guān)系董事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)有加重于其他董事、高級(jí)管理人員的賠償責(zé)任，如在獲益范圍內(nèi)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任等。特別在關(guān)聯(lián)交易中，賠償不以證明利害關(guān)系股東、董事有欺詐、重大過(guò)失或惡意行為作為必要條件，只有責(zé)任到人，相關(guān)規(guī)則制度才能真正得以落實(shí)。

（三）完善中小股東知情權(quán)制度

股東知情權(quán)作為公司法賦予每位股東的法定權(quán)益，雖非必須寫進(jìn)公司法中，但作為小股東權(quán)益保護(hù)的源頭，將知情權(quán)及其操作方式寫入章程或公司管理制度中是很有必要的，如查閱時(shí)間、地點(diǎn)、方式。同時(shí)，對(duì)于大股東在財(cái)務(wù)上的操縱進(jìn)行限制，使小股東可以更方便地查閱財(cái)務(wù)資料。

（四）限制大股東對(duì)于分紅的決策權(quán)

在一股獨(dú)大的公司中，或者部分國(guó)有參股公司中，因大股東想要擴(kuò)張市場(chǎng)，國(guó)有股東對(duì)于是否分紅并不關(guān)注，導(dǎo)致小股東無(wú)法及時(shí)獲得分紅權(quán)。因此，在章程中應(yīng)具體約定分紅時(shí)間、條件、比例等，同時(shí)限制大股東對(duì)于分紅的決策權(quán)，可以有效保障小股東及時(shí)獲得分紅。

（五）制定較為具體的小股東退出機(jī)制

《公司法》中對(duì)于小股東的退出機(jī)制規(guī)定過(guò)于籠統(tǒng)，操作性不強(qiáng)。公司可以通過(guò)制定詳細(xì)的小股東退出機(jī)制，來(lái)實(shí)現(xiàn)小股東“道不同不相為謀”的訴求。例如：

建立小股東跟售機(jī)制。有限責(zé)任公司股東彼此之間較為熟悉且信任，大股東將股權(quán)出售給股東以外的第三方，可能會(huì)導(dǎo)致小股東對(duì)于該公司持續(xù)運(yùn)營(yíng)的能力產(chǎn)生懷疑。因此，要求該第三方同時(shí)以同等價(jià)格、同等條件購(gòu)買小股東持有的股權(quán)更為合理。這既保證了公司的高度人合性，也使得小股東能夠靈活選擇投資主體，從中獲利。

同時(shí)，可以考慮擴(kuò)大股東回購(gòu)的適用范圍和條件。《公司法》中對(duì)于股東回購(gòu)僅設(shè)立三種情形，對(duì)于退出機(jī)制而言不夠靈活。因此，由小股東針對(duì)不同的情況設(shè)置更多的股東回購(gòu)適用范圍和條件，可以有效避免發(fā)生不必要的糾紛，使股東順利、快捷地完成撤資，從而更有效地保障小股東的權(quán)益。

（六）強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)監(jiān)督機(jī)制，適當(dāng)擴(kuò)大監(jiān)督范疇

《公司法》中沒(méi)有明確規(guī)定的監(jiān)事會(huì)職責(zé)及議事規(guī)則，公司可以通過(guò)制定詳細(xì)的監(jiān)督機(jī)制來(lái)彌補(bǔ)，讓小股東參與到監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則的制定中，對(duì)監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職責(zé)及執(zhí)行方式進(jìn)行明確。同時(shí)，可以通過(guò)引進(jìn)專業(yè)人員，在保障其中立性和公平性的基礎(chǔ)上，擴(kuò)大監(jiān)督的范疇。保障在股東權(quán)益受到損害時(shí)，可以及時(shí)監(jiān)督糾正。

四、結(jié)語(yǔ)

不論是從公司法體系的不斷完善的角度，還是對(duì)標(biāo)國(guó)際營(yíng)商環(huán)境評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)一步修訂《公司法》，完善公司治理結(jié)構(gòu)，加強(qiáng)對(duì)中小股東權(quán)益的保護(hù)，對(duì)于優(yōu)化投資環(huán)境、激發(fā)公司和社會(huì)的創(chuàng)造力和競(jìng)爭(zhēng)力，促進(jìn)公司良性、健康、穩(wěn)定發(fā)展和社會(huì)經(jīng)濟(jì)的繁榮都有著十分重要的意義。