法律經濟學的問題探析

摘要：法律經濟學是用研究經濟學的理論和方法來探析法律的發展以及完善、創新的一門學科，法律經濟學我們可以將其看作是“法學與經濟學”，這樣看來，這門學科對于法律的主要意義是研究“效益問題”。“效益問題”也就要求現行法律的制定和執行都要有利于經濟資源配置的并促進資源效益的最大化，用我們現有的有效資源來創造更大的社會財富。本文氛圍四個部分，主要從法律經濟學的學科定位以及發展趨勢入手，探討法律科學的思維方式，通過對疑難問題的提出，引入科斯定理來討論法律的經濟的價值如何實現。

關鍵詞：法律經濟學? 思維方式? 疑難探析? 科斯理論

理查德·波斯納是法律經濟學的主要創始人之一，也是法律經濟學運動的最大代表。他的經濟學方法，從芝加哥學派的個人理性假定出發，以科斯定理研究法律問題，建立了以他所稱的“財富最大化”為旗幟的法律經濟學理論體系。我們所研究的法律經濟學，是用經濟學的概念與方法去研究法律問題的一門學科。在《法律理論的前言》導論中，波斯納指出：“法律經濟學進路最具雄心的理論層面，是提出一個統一的法律的經濟理論。可以說，財富最大化既是波斯納法律經濟學的靈魂，也是他的實用主義法學的核心。

那么從法律經濟學的角度，要回歸于法律具有懲治性賠償的本質，要從賠償金額、懲罰程度上起到真正遏制商家在生產食品過程中的不良行為。從經濟法中我們學到，一旦我們的經濟利益受到損害或者侵犯，我們就應該里用法律的手段來要求賠償。

一、法律經濟學的學科發展以及未來趨勢

法律經濟學從萌芽、產生到發展，經歷了兩個多世紀的演化與沉淀，其豐富的理論研究和實踐成果在學術界及實務界中影響深遠。如果從方法論的角度定義來法律經濟學的話，我們可以認為法律經濟學一門是法學和經濟學相結合的一門學科，同時也是一種研究法學與經濟學的研究方法。由于法律經濟學是借用經濟學的理論和工具來研究法律，而經濟學的核心則是研究方法論，因此法律經濟學的研究重心也在于方法。

法律經濟學的研究對象的不是“紙上的法律”，而是 “行動中的法律”，也就是我們為了立法和法律在社會中的適用而形成的一種理性選擇行為，即行為法律經濟學。行為法律經濟學通常是在行為發生后或者行為成就了一定的社會關系以后，對行為的評價分析和對社會關系的調整。例如在侵權法中我們關注的侵權行為發生以后采取更為公平公正的合理賠償方式來進行補救，合同法則是主要關注發生了合同違約的情況下違約責任的合理承擔機制。

因此，與時俱進地推進法律經濟學理論與實踐是當今法律經濟學的主要發展趨勢。法律經濟學定義本身所具有的動態性已經充分顯示了法律經濟學研究框架以及理論分析的開放性。用馬克思主義的信條來講，人類之所以存在不僅僅是為了認識世界，更重要的是改造世界。因此這要求我們不僅僅要理論和方法的創新，更重要的是要將其運用于法律經濟學研究的理論實踐當中去。

二、法律經濟學視角下的思維方式

對法律經濟學家而言，研究法律效果是對經濟理論層面和經驗方法的運用的最佳檢測辦法。由此產生的問題就是可能產生什么樣的法律效果？是否達到了目標要求？這就要求法學研究者又要具備統計學、經濟學方面的知識，而不單單只是在紙上用語言來論證統計資料，這樣是無法達到我們預期的法律效果的。因此在這一層面上，，法律經濟學的是實證研究方法要突出其優越性，使法學研究更為精化和簡潔。法律經濟學的研究可以檢驗法律在經濟領域所貢獻的法律質量，提高法律的可操作性，使其真正的可以為社會經濟提供服務的功能作用。

法律經濟學所要探究的基本問題就是“損害與侵害”。法制的運行是需要耗費大量的資源，面對資源的有限性，司法運行的實施過程中就不得不考慮資源配置效率。那么我們如何在保證公正司法的同時又能夠降低法治的成本呢？在法律經濟的理論中提出，如果我們在實現公正的要求下需要支付高昂的成本，那么這種體制的運行是低效的不實用的。因為司法成本最終是會轉嫁給法律的消費者——訴訟當事人的，這些費用可能就分攤到來他們的訴訟費用中，訴訟成本提高也是加大了法律消費者的消費成本，那么我們保護法律的消費者的意義何在呢？

經濟學的首要定義是方法論上的個人主義，即每個人都會追求自身利益的最大化，例如消費者的權益保護最大化、企業利潤的最大化等。這個社會充斥著經濟自我效益，那么法律經濟學的出現就是為經濟學做了一個均衡分析，作為一個實證分析工具而存在。我們所指的均衡，是指利用相互間的力量來維持一個基本不變的格局。然而社會是不斷運行的，因此會一定程度上打破這些均衡。在法律經濟學中經常會用到的一種方法就是博弈論。博弈論中最重要的概念就是納什均衡，其他均衡概念都是以納什均衡概念為基礎的。當所涉及的人數很多時博弈均衡就趨近于一般均衡，所以博弈論是比傳統微觀經濟學的一般均衡更普適的一種方法。我們追求的法治效益與博弈論的假設推理理論其實是存在共通之處的。霍姆斯說：“如果你想了解法律而不是其他什么東西，那么你就一定要從一個壞人的角度來看法律，而不能從一個好人的角度來看法律，因為壞人只關心他所關心的法律知識能使他預見的實質性結果，而好人則總是在比較不明確的良心許可狀態中去尋找他行為的理由而不論這種理由是在法 律之中還是在法律之外。”法律旨在創建一種和諧公平與正義的社會秩序，因此經濟秩序要在法律秩序的規制之下，法律秩序的價值體現在它對人類文明建設方面的影響。由于現實資源的稀缺，人們未來追求自身利益的最大化必然會產生沖突，因此我們創設了法律規則，以此來體現國家意志已經實現社會公善。

三、法律經濟學的疑難問題探析

關于社會財富最大化的問題，波斯納對經濟學的核心定義是社會財富的最大化，在社會這個大熔爐下，每一種財富都能夠最大化么？人民的幸福感是否與神合一財富的最大化掛鉤呢？在特殊情形下，我們是否必須要放棄部分或者全部的財富才能獲得更大的幸福感呢？ 如果與這種可能性的存在，我們應該綜合考慮幸福感的主要來源，而不是單單通過追求財富來獲得幸福最大化這一種途徑。法律經濟學的理論則認為“經濟人”的行為就是選擇合適的手段來達到所期望的目的。如果手段選擇達到了預期的目的，那么這種人就是理性的。在這里只討論的是否在經濟層面是否是按照理論行事的，而并不摻入對于人性的問題的討論。因此，在財富的誘惑下，我們應當正視的是，法律經濟分析的方法只是法學研究中的一種法律方法，它本身也是存在漏洞的，也是需要我們不斷地修正和發展的。

例如，作為公益訴訟的一種，消費者公益訴訟現在就面臨著一些困境。消費者公益訴訟在目前不受相關部門的重視，除了自身的因素外，這就得追溯到消費者公益訴訟的制度缺陷上。在實務中，消費者公益訴訟所解決的消費者糾紛問題是小額且群體分散的，但消費者為了維權則可能要付出更高額的訴訟費用;再者而言，由于消費者作為原告，主體具有廣泛性，那么在眼前利益的驅使下，很容易造成群體性起訴，加大訴訟負擔，這種現象必定會浪費大量的人力資源;此外，由于起訴人數眾多，案件數量會增多，為了維護到每個當事人的利益，司法機關就需要為此投入巨大的人力、物力和財力。

在法律經濟學中，對于出現的許多不規范的金融現象以及行為都進行了明確規定和法律禁止。法律規避在創造更加良好的金融經濟市場方面起到了很大的作用。擁有完備產權的經濟主體之間所進行的交易本身就是高效率的價值實現與增值過程是所有權人根據收益預期與互利原則選擇成本最低 收益最大的權利轉讓過程依照自愿交易的資源轉移導致高效率。” 法律規避對于市場經濟的健康發展、市場經濟的制度管理都有著積極的創新意義，當然，對于法律規避而言，要從法律適用的角度，不能絕對否定法律 規避的作用，而是要從矛盾的另外一面看待，將不良的法律現象轉化成積極的法律現象。

四、法律經濟學法的價值如何實現

在經濟分析法學的理論中認為 資源是有限的，在特定的時間和空間中，滿足主體所需的資源也是有限的，那么在有限的供應中，所有提出此類要求的主體之間是難以達到平衡的共存狀態的。在這種情況下，理性的需求以及良好的協調機制就是非常有必要的。產生權利沖突主要體現在兩個方面，首先，權利具有排他性，權利的排他性是指權利在進行價值實現的過程中為了實現自我的利益，總是不可避免的要波及到其他人的利益。即權利的實現總是要阻礙在同一客體中與其對立的其他利益的存在，如果不能實現，就會產生權利沖突，例如我們常說的言論自由，當我們主張言論自由的同時有可能會損害到他人的隱私權。其次，權利具有模糊性。體現在法律經濟層面中。就是人們對經濟領域的法律知識認知能力有限，法律制度本身的滯后性和語言的模糊性造成了法律經濟的不全面性。

談到法律經濟學的價值，就要了解科斯定理。按照斯密“看不見是的手”的理論，我們所能體會到的是自由交易能夠使資源得到充分的最大化的理論。權利可以在市場自由交換，那么法律的存在就是未來保證權利的合理分配。模糊的法律界限往往會損害法定的權利，因此，法律應當明確權利交換的范圍以及界限，使得權利的分配得到法律的保障。那么科斯理論的核心到底是什么？無成本的交易市場下“價高者得”的游戲規則確實已被大眾所接受。權利的一種調整會比其他安排產生更多的產值。但除非這是法律制度確認的權利的安排，否則通過轉移和合并權利達到 同樣后果的市場費用如此之高，以至于最優的權利安排以及由此帶來的更高的產值也許永遠也不會實現。科斯對于法律經濟學來說，最大的貢獻當屬于他提出將傳統經濟學中的資源視為傳統法律中權利的思想，這個理論的提出不僅使了整個經濟學煥然一新，而且連通了經濟學與法學之間的思想構架，將經濟學的問題直接轉換為法學層面的問題，這對于解決經濟學的難題跨出了卓越的一步。

結語：法律經濟的實施其本身的理念是正確的，但由于其考核機制過于極端，運用到經濟學理論中去難免有些生搬硬套，因此假如法律經濟學制度堅持以事實為依據、以法律為準繩，在真正自愿的基礎上實現當事人最迫切的權利，保障其最大利益，并且能夠促使當事人達成和解，維護司法成本，致力于改善法制環境，以調解為重心的法律經濟仍然大有可為。法律經濟學的未來發展空間是更大的，而且具有更多多元化的價值取向，對于經濟學的法律規制方面的研究發展也更具有一定的針對性。因此，法律經濟學要通過對制度經濟學的分析以及行為法律經濟學的分析等研究出對中國經濟更具有影響力的研究方法，國家應當加大人才引進和培養專業人才的力度，推進中國法律經濟的研究水平得到進一步的提升。

參考文獻：

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[2][美]波斯納：《法理學問題》，蘇力 譯，中國政法大學 出版社 2002 年版.

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[5]于維君 . 經濟法歷史合理性研究 [D]. 西南政法大學，2010.

注釋：

[1]“法律經濟學理論的實證方面”即“用財富最大化和尋租更好地理解法律，前者是普通法的領域，后者是制定法的領域”。“它的規范方面”是指“制定法應盡可能嚴格符合財富最大化的命令”。這里說的“尋租”，不過是財富最大化視角看來的一種偏離，它依賴財富最大化視角而存在。此外，波斯納認為，“在‘實然’命題和‘應然’命題之間缺乏一條明確邊界”

[2]汪丁丁：《從交易費用到博弈均衡》，載 《經濟研究》 19 5 年第9 期。

[3]霍姆斯：《法律之道》，載于《環球法律評論》2001年（秋季號）。

作者簡介：黃露堯1995年1月1日出生，女，籍貫河南鄭州，華東政法大學研究生，研究方向：公安法學。