新常態(tài)下企業(yè)交叉持股法律風(fēng)險(xiǎn)防范研究

黃 瑩

一、引言

交叉持股又稱相互持股和交互持股，是指不同企業(yè)間通過相互參股，進(jìn)而形成共同的利益關(guān)系，以應(yīng)對市場經(jīng)濟(jì)變化可能帶來的機(jī)遇或風(fēng)險(xiǎn)。通常情況下，企業(yè)間的交叉持股類型可以分為企業(yè)持股、母子公司持股、企業(yè)成員與普通公司持股三種。在新常態(tài)下，企業(yè)通過交叉持股，不僅能夠穩(wěn)定企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)，還能有效分散經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，推動(dòng)企業(yè)朝著可持續(xù)發(fā)展方向前進(jìn)。然而，由于我國資本市場起步較晚，應(yīng)用交叉持股的歷史較短，在過于注重交叉持股優(yōu)勢的同時(shí)，忽略了交叉持股可能帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)。因此，企業(yè)唯有對交叉持股法律風(fēng)險(xiǎn)予以有效規(guī)避，才能最大程度發(fā)揮交叉持股的積極作用。

二、新常態(tài)下企業(yè)交叉持股的動(dòng)因

交叉持股最早起源于日本，因其能夠分離企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)，促進(jìn)股東法人化等優(yōu)勢，逐漸開始在德國、韓國等企業(yè)得到廣泛應(yīng)用。在新常態(tài)下，為了與國際社會(huì)接軌，我國企業(yè)應(yīng)用交叉持股也成為一種常規(guī)操作。而通過應(yīng)用交叉持股，能夠給企業(yè)帶來以下積極影響。首先，當(dāng)出現(xiàn)資金短缺問題時(shí)，企業(yè)能夠通過交叉持股快速籌集運(yùn)營資本。而且從長遠(yuǎn)角度出發(fā)，企業(yè)通過交叉持股，能夠最大限度降低短期行為的影響，從而促進(jìn)股東利益最大化。另外，當(dāng)企業(yè)發(fā)行新股時(shí)，與企業(yè)存在共同利益的企業(yè)，通常會(huì)為了保障自身利益，對企業(yè)的新股進(jìn)行一定數(shù)量的股份認(rèn)購。通過這種方式，不僅能夠穩(wěn)定企業(yè)的股票價(jià)格，而且還能維系交叉持股企業(yè)間的關(guān)系。其次，能夠加強(qiáng)企業(yè)間的互惠合作，降低企業(yè)運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)在于其他企業(yè)應(yīng)用交叉持股時(shí)，所有企業(yè)都會(huì)自動(dòng)形成利益共同體。當(dāng)市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境利好時(shí)，形成交叉持股的企業(yè)能夠一起共享經(jīng)濟(jì)利益。而當(dāng)市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境產(chǎn)生變化，形成較大經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，企業(yè)則能共同承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，一起度過經(jīng)濟(jì)危機(jī)。而在普通企業(yè)面臨惡意收購時(shí)，企業(yè)間便可以相互抬高股票價(jià)格，增加惡意收購的成本，這對于企業(yè)穩(wěn)定發(fā)展具有重要意義。最后，能夠加強(qiáng)企業(yè)間的關(guān)聯(lián)合作，優(yōu)化資源配比關(guān)系。在新常態(tài)背景下，企業(yè)也需要進(jìn)入市場經(jīng)濟(jì)中，與所有企業(yè)形成競爭格局。而市場經(jīng)濟(jì)變幻莫測，企業(yè)要想實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展，需要依托資金、技術(shù)、信息、人才等資源為支撐。其中任何一項(xiàng)環(huán)節(jié)出現(xiàn)偏差，都會(huì)影響企業(yè)發(fā)展。而通過交叉持股，能夠使交叉持股利益鏈條上的企業(yè)，自發(fā)、主動(dòng)形成合作關(guān)系，并且為了實(shí)現(xiàn)共同利益，企業(yè)間愿意共享資源，進(jìn)而在宏觀層面上優(yōu)化了資源配比，減少了企業(yè)間不必要的競爭。

三、新常態(tài)下企業(yè)交叉持股存在的法律風(fēng)險(xiǎn)

對于企業(yè)而言，交叉持股是一把雙刃劍。交叉持股除了能夠帶給企業(yè)發(fā)展優(yōu)勢，背后同樣蘊(yùn)藏著法律風(fēng)險(xiǎn)，制約著企業(yè)發(fā)展。

1.內(nèi)幕關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)

在我國《公司法》中明確界定，關(guān)聯(lián)交易指的是企業(yè)實(shí)際掌控者、企業(yè)股東、企業(yè)高級管理者與直接或間接控制的企業(yè)間，形成以利益為基礎(chǔ)的交易行為。在關(guān)聯(lián)交易中，由于進(jìn)行內(nèi)幕關(guān)聯(lián)交易的主體，基本為企業(yè)上層管理人員，因此無法對交易內(nèi)容做到徹底的公平、公正、公開。同時(shí)，對于許多企業(yè)上層管理者而言，通過內(nèi)幕關(guān)聯(lián)交易成為其轉(zhuǎn)移不正當(dāng)資金的主要手段。大部分企業(yè)雖然內(nèi)部管理相對嚴(yán)格，但仍然需要警惕交叉持股下的內(nèi)幕關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)。

2.資本虛增風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)在發(fā)展過程中，為了應(yīng)對可能存在的市場、財(cái)務(wù)等風(fēng)險(xiǎn)，通常會(huì)儲(chǔ)備充足的資本。此時(shí)，當(dāng)企業(yè)應(yīng)用交叉持股時(shí)，企業(yè)的名義資產(chǎn)將發(fā)生虛增現(xiàn)象，但是企業(yè)的實(shí)際資本并未增加。交叉持股這種重復(fù)計(jì)算資產(chǎn)的方式，容易導(dǎo)致企業(yè)的資產(chǎn)價(jià)值虛高，甚至出現(xiàn)股市泡沫，此舉無疑違背企業(yè)踏實(shí)經(jīng)營的方針與原則。不僅如此，企業(yè)資本虛增還會(huì)影響企業(yè)財(cái)務(wù)安全，損害交差持股關(guān)聯(lián)企業(yè)以及消費(fèi)者的利益。

3.利益相關(guān)者沖突風(fēng)險(xiǎn)

當(dāng)前階段，隨著企業(yè)股份制的出臺(tái)，企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展開始與股東、債權(quán)人、消費(fèi)者的利益相掛鉤。一方面，由于企業(yè)交叉持股容易引發(fā)內(nèi)幕關(guān)聯(lián)交易，容易威脅企業(yè)利益相關(guān)者的權(quán)益。另一方面，由于企業(yè)的股權(quán)具有分散性、復(fù)雜性等特征，這使得企業(yè)交叉持股利益相關(guān)者之間形成沖突風(fēng)險(xiǎn)。這些潛在的風(fēng)險(xiǎn)如果不能有效制止，則會(huì)增大企業(yè)面臨法律風(fēng)險(xiǎn)的可能。

4.壟斷風(fēng)險(xiǎn)

在新常態(tài)下，隨著市場經(jīng)濟(jì)的開放，國家對于經(jīng)濟(jì)始終開始持開放、鼓勵(lì)態(tài)度。基于此，企業(yè)為了在市場經(jīng)濟(jì)中占據(jù)一席之地，需要以市場為導(dǎo)向，持續(xù)增強(qiáng)自身的市場競爭力。在此過程中，企業(yè)與參與交叉持股的企業(yè)，借助關(guān)聯(lián)合作，能夠形成密封的市場競爭團(tuán)體。身處其中的企業(yè)為了實(shí)現(xiàn)共同利益，很可能對行業(yè)形成壟斷風(fēng)險(xiǎn)，最終拉高行業(yè)準(zhǔn)入門檻，這顯然是不利于國家開放金融政策促進(jìn)的。

四、新常態(tài)下企業(yè)交叉持股法律風(fēng)險(xiǎn)防范對策

1.禁止企業(yè)母子公司交叉持股

一方面，明確企業(yè)母子公司的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。在明確企業(yè)母子公司交叉持股之前，需要明確母子公司的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。常見的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，主要有形式主義、實(shí)質(zhì)主義兩種。形式主義標(biāo)準(zhǔn)指的是遵照企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)、管理機(jī)制等建立起來相同組織機(jī)構(gòu)、管理機(jī)制的普通企業(yè)，可以稱之為企業(yè)的衍生物，因而企業(yè)間形成母子公司關(guān)系。而實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)指的是企業(yè)掌握其他企業(yè)的一定股份比例，從而形成母子公司關(guān)系。而在我國的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)中，主要以實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)為主，即按照持有股份的比例判定母子公司。另一方面，禁止企業(yè)母子公司交叉持股。由于企業(yè)交叉持股通常讓母公司收購子公司的股份，從而形成內(nèi)幕關(guān)聯(lián)交易，因此國家需要禁止企業(yè)母子公司的交叉持股。國家應(yīng)該在企業(yè)母子公司的基礎(chǔ)上，禁止母公司和子公司將股權(quán)作為質(zhì)押。當(dāng)然也有特殊情況，例如并購企業(yè)是母公司的股份持有者，則可以允許子公司購買母公司股份，但在公司轉(zhuǎn)讓期間內(nèi)，并購企業(yè)無法享有企業(yè)決策權(quán)。同時(shí)，為了確保禁止制度順利執(zhí)行，國家應(yīng)該將禁止企業(yè)母子公司交叉持股的條例列入《公司法》中，為其提供法律背書。

2.規(guī)制企業(yè)非母子公司交叉持股

和企業(yè)母子公司相比，非母子公司的威脅性更小，因此無須禁止但需要規(guī)范其行為。一方面，應(yīng)該明確企業(yè)非母子公司交叉持股的比例。對于企業(yè)非母子公司交叉持股比例的規(guī)制，應(yīng)該根據(jù)國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r做出靈活調(diào)整。目前，我國雖然經(jīng)濟(jì)增速明顯，但與發(fā)達(dá)國家依然存在一定差距。其中，和許多資產(chǎn)上萬億的企業(yè)相比，我國許多企業(yè)的實(shí)力有待提升。此時(shí)如果嚴(yán)控交叉持股，容易影響企業(yè)的發(fā)展壯大。但如果規(guī)制比例過于松弛，必然擾亂市場經(jīng)濟(jì)。基于此，綜合國外交叉持股比例限制以及我國國情，建議將企業(yè)非母子公司交叉持股比例限制為20%。在此比例范圍內(nèi)，不僅能夠促進(jìn)企業(yè)發(fā)展，還能保護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序。另一方面，對超額交叉持股的表決權(quán)予以限制。當(dāng)超額交叉持股情況出現(xiàn)時(shí)，不僅會(huì)增加造成企業(yè)資本虛增，還會(huì)影響利益相關(guān)者的權(quán)益，因此需要對超額交叉持股表決權(quán)予以限制。首先，當(dāng)企業(yè)以及其他交叉持股企業(yè)的所持總股本超過20%，應(yīng)對其進(jìn)行限制。其次，在交叉持股鏈條中，某一企業(yè)擁有其他企業(yè)超過20%的總股本，需要通告被持股企業(yè)，限制其持股企業(yè)的表決權(quán)。最后，當(dāng)企業(yè)購買一個(gè)或多個(gè)普通企業(yè)的股票，其購買額度同時(shí)超過20%時(shí)，需要對其進(jìn)行限制，并勒令企業(yè)在6個(gè)月時(shí)間內(nèi)轉(zhuǎn)讓股份。

3.明確交叉持股違反法律后果

企業(yè)交叉持股違反規(guī)制，指的是企業(yè)在應(yīng)用交叉持股時(shí)，違反交叉持股比例限制以及持股通知義務(wù)，需要對其進(jìn)行法律懲處的過程。通過讓企業(yè)明確交叉持股違法的法律后果，不僅能夠規(guī)范企業(yè)經(jīng)營主體，而且對其具有一定的法律威懾作用。當(dāng)企業(yè)出現(xiàn)交叉持股違法行為時(shí)，需要由國家有關(guān)部門牽頭，對企業(yè)交叉持股內(nèi)容展開調(diào)查，并判斷違法原因，界定違法主體。與此同時(shí)，有關(guān)部門應(yīng)該享有沒收企業(yè)交叉持股利益、處罰企業(yè)的權(quán)利。如果企業(yè)交叉持股違法行為嚴(yán)重，需要依法追究責(zé)任。通過嚴(yán)厲打擊企業(yè)交叉持股違法行為，能夠規(guī)范企業(yè)交叉持股內(nèi)容，為防范相應(yīng)法律風(fēng)險(xiǎn)提供保障。

4.建構(gòu)內(nèi)外部法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制

在企業(yè)建構(gòu)內(nèi)部交叉持股法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制上，一方面需要完善企業(yè)法人人格否認(rèn)制度。企業(yè)法人人格否認(rèn)制度指的是當(dāng)母公司過度侵占子公司股份并威脅債權(quán)人利益時(shí)，法官有權(quán)讓債權(quán)人直接越過子公司，向母公司提出清償債務(wù)的要求，該制度的價(jià)值在于保護(hù)企業(yè)交叉持股相關(guān)利益者的權(quán)益。另一方面則應(yīng)該引入深石原則。深石原則是指若子公司為母公司利益不按常規(guī)經(jīng)營，則子公司破產(chǎn)時(shí)，母公司對待子公司債權(quán)人的地位將高于子公司股東權(quán)益。通過深石原則，同樣能夠保持子公司債權(quán)人的合法權(quán)益，同時(shí)還能避免母公司將經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移至子公司。而在企業(yè)建構(gòu)外部交叉持股法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制上，首先應(yīng)該堅(jiān)決貫徹《反壟斷法》，規(guī)范企業(yè)交叉持股的壟斷風(fēng)險(xiǎn)。借助《反壟斷法》，對于維護(hù)公平公正公開的市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境具有積極意義。其次，應(yīng)建立事前與事后法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制。在事前階段中，當(dāng)企業(yè)交叉持股占有一定比例時(shí)，應(yīng)該如實(shí)對持股信息進(jìn)行披露，交代交叉持股內(nèi)容事實(shí)。而在事后階段中，對于惡意收購母公司股份的子公司，母公司有權(quán)追究子公司股份購買人的責(zé)任人。而對于在企業(yè)交叉持股中違反《公司法》《反壟斷法》的股東、高級管理者，同樣應(yīng)該追究其法律責(zé)任。

五、結(jié)語

綜上所述，在新常態(tài)背景下，企業(yè)通過交叉持股獲得了發(fā)展機(jī)遇。但是機(jī)遇往往伴隨著風(fēng)險(xiǎn)，需要企業(yè)引起重視。在交叉持股應(yīng)用中，法律風(fēng)險(xiǎn)是最常見的風(fēng)險(xiǎn)類型之一，企業(yè)唯有規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，才能享受交叉持股帶來的優(yōu)勢。而通過禁止企業(yè)母子公司交叉持股、規(guī)制企業(yè)非母子公司交叉持股、明確交叉持股違反法律后果、建構(gòu)內(nèi)外部法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制、明確企業(yè)交叉持股公告義務(wù)等方式，能夠幫助企業(yè)有效防范交叉持股帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)企業(yè)實(shí)現(xiàn)又好又快發(fā)展。