企業(yè)并購中對(duì)賭協(xié)議風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)部審計(jì)防范與控制
——以L公司收購B公司為例

陳姝潔

（西北政法大學(xué)，陜西 西安 710000）

一、并購過程及對(duì)賭協(xié)議風(fēng)險(xiǎn)

1.并購過程

L公司作為一家數(shù)據(jù)科技公司，從2010年創(chuàng)業(yè)板上市開始就走上外延式收購擴(kuò)張的道路，在此背景下收購電視廣告行業(yè)中的佼佼者——B公司，以獲得B公司在傳統(tǒng)廣告行業(yè)的業(yè)務(wù)、技術(shù)等競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，更加快速的實(shí)現(xiàn)其發(fā)展戰(zhàn)略。

L公司采用收益法對(duì)B公司進(jìn)行價(jià)值評(píng)估后，B公司凈資產(chǎn)價(jià)值為18.0337億元，增值額為15.4822億元，增值率為606.78%，89%股權(quán)評(píng)估值為16.0500億元。經(jīng)交易各方協(xié)商，最終確定B公司100%股權(quán)的交易作價(jià)為18億元，據(jù)此計(jì)算本次交易的標(biāo)的資產(chǎn)——B公司89%股權(quán)的交易價(jià)格為16.02億元。

為保證收購后B公司的業(yè)績(jī)，B公司股東李某等向L公司作出承諾，承諾B公司在對(duì)賭期限2013年～2016年年凈利潤分別不低于人民幣2.07億元、2.38億元、2.74億元、2.87億元。若B公司不能達(dá)到承諾的凈利潤，由其股東按照股權(quán)比例以現(xiàn)金補(bǔ)償或股份調(diào)整的方式向L公司或B公司進(jìn)行補(bǔ)償。其中，李某作為B公司實(shí)際控制人，成為業(yè)績(jī)承諾第一順序補(bǔ)償義務(wù)人。

遺憾的是，B公司在對(duì)賭協(xié)議期限內(nèi)未完成業(yè)績(jī)承諾。2013年～2014年，B公司超額完成任務(wù)，但2015年～2016年完成率僅達(dá)到34.63%、33.84%（具體可見表1），同時(shí)，B公司未完成承諾業(yè)績(jī)帶來的商譽(yù)減值也大幅削減了L公司2015年的凈利潤，影響到整個(gè)企業(yè)的經(jīng)營，L公司資金壓力開始顯現(xiàn)，負(fù)債率居高不下。

表 1 B公司對(duì)賭結(jié)果 （單位：萬元）

2.并購過程中運(yùn)用對(duì)賭協(xié)議存在的風(fēng)險(xiǎn)

（1）商譽(yù)減值風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)2017年新《資產(chǎn)評(píng)估基本準(zhǔn)則》規(guī)定，并購方針對(duì)標(biāo)的企業(yè)進(jìn)行并購前，一般應(yīng)當(dāng)從收益法、資產(chǎn)基礎(chǔ)法以及市場(chǎng)法中選擇一種或多種評(píng)估方法對(duì)企業(yè)進(jìn)行價(jià)值評(píng)估。接受L公司委托的中通誠資產(chǎn)評(píng)估公司認(rèn)為，B公司作為傳媒行業(yè)，主要的經(jīng)濟(jì)資源集中在廣告行業(yè)的技術(shù)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)、擁有的客戶質(zhì)量與數(shù)量、行業(yè)內(nèi)的領(lǐng)先地位等無形資產(chǎn)方面。因此在L公司對(duì)B公司公司的收購方案中，依照此次評(píng)估對(duì)象的特點(diǎn)，最終選取收益法得出的評(píng)估結(jié)論作為該項(xiàng)評(píng)估的結(jié)論。

但從L公司并購B公司的對(duì)賭方案以及對(duì)賭結(jié)果可以看出，作為高溢價(jià)并購行為，即便采用較為合理的收益法對(duì)B公司進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，L公司依舊高估B公司的盈利水平，B公司對(duì)賭業(yè)績(jī)?cè)谧詈髢赡晡茨苓_(dá)標(biāo)，以至于L公司2015年大幅計(jì)提商譽(yù)減值，極大影響了年度利潤，高商譽(yù)帶來的減值風(fēng)險(xiǎn)威脅了企業(yè)甚至市場(chǎng)的穩(wěn)定性。

（2）并購整合風(fēng)險(xiǎn)

L公司并購B公司成功后，未能進(jìn)行雙方經(jīng)濟(jì)資源及業(yè)務(wù)的積極整合，將業(yè)務(wù)的簡(jiǎn)單并入導(dǎo)致了此次并購未能發(fā)揮出B公司促進(jìn)L公司業(yè)績(jī)?cè)鲩L的潛力，同時(shí)拖慢了L公司的整體運(yùn)營效率。

（3）管理層離職風(fēng)險(xiǎn)

L公司并購B公司之前，李某作為B公司的創(chuàng)始人及實(shí)際控制人，對(duì)B公司影響重大。收購方案為保證李某仍在B公司發(fā)揮作用，規(guī)定：“為保證B公司持續(xù)發(fā)展和競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，李某承諾自B公司股東變更為上市公司的工商登記完成之日起至少五年內(nèi)仍在B公司任職，否則將賠償交易作價(jià)?！?但在承諾期尚未完成的中途，李某自稱已經(jīng)“非自愿”離開了B公司。因而在B公司后兩年未完成對(duì)賭業(yè)績(jī)的情況下，李某拒絕向L公司兌現(xiàn)盈利補(bǔ)償承諾。

最終李某將L公司訴至法庭，要求撤銷此前關(guān)于業(yè)績(jī)承諾等董事會(huì)決議。又由于之前收購方案中對(duì)于管理層離職方面的規(guī)定不夠詳細(xì)全面，使得L公司在未能獲得補(bǔ)償?shù)那闆r下，又陷于訴訟風(fēng)波，至今仍未解決。

二、風(fēng)險(xiǎn)成因及內(nèi)部控制應(yīng)對(duì)防范

1.風(fēng)險(xiǎn)成因

（1）商譽(yù)減值風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)準(zhǔn)則規(guī)定，企業(yè)合并所形成的商譽(yù)，應(yīng)當(dāng)在每年年度終了進(jìn)行減值測(cè)試。截至目前，上市公司對(duì)于收購輕資產(chǎn)標(biāo)的（媒體、影視、通訊以及科技等行業(yè)）的收購案普遍采用收益法，而此種方法下往往會(huì)產(chǎn)生大額的商譽(yù)，這就為對(duì)賭業(yè)績(jī)未達(dá)標(biāo)導(dǎo)致的大幅計(jì)提商譽(yù)減值、大幅沖減營業(yè)利潤埋下了隱患。

（2）并購整合風(fēng)險(xiǎn)

在并購方并購標(biāo)的企業(yè)后，將進(jìn)行資源整合，統(tǒng)一管理。但由于標(biāo)的企業(yè)與并購方原有組織體系、人事管理、業(yè)務(wù)運(yùn)營等方面存在諸多不同，新成員的加入使得企業(yè)在整合階段存在兩方面的風(fēng)險(xiǎn)：一是由于企業(yè)管理理念、市場(chǎng)定位、市場(chǎng)戰(zhàn)略差異，影響企業(yè)整合后的順利運(yùn)營；二是雙方業(yè)務(wù)未能進(jìn)行積極整合，未能發(fā)揮出標(biāo)的企業(yè)預(yù)期帶來的業(yè)績(jī)?cè)鲩L潛力，反而出現(xiàn)“尾大不掉”的風(fēng)險(xiǎn)。這種可預(yù)見的情況要求并購方前期做好充分準(zhǔn)備，出臺(tái)詳細(xì)整合方案，完善配套措施以產(chǎn)生規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益。

（3）管理層離職風(fēng)險(xiǎn)

并購成功后，由于存在經(jīng)營理念、未來規(guī)劃等分歧，部分管理層將會(huì)選擇離開標(biāo)的企業(yè)。部分管理層的離開勢(shì)必會(huì)對(duì)企業(yè)未來經(jīng)營的一定期間產(chǎn)生影響，造成人心不穩(wěn)，影響經(jīng)營效率。

2.并購過程中應(yīng)加強(qiáng)的內(nèi)部控制應(yīng)對(duì)措施

（1）并購前對(duì)B公司進(jìn)行盡職調(diào)查

從上市公司的角度說，盡職調(diào)查就是風(fēng)險(xiǎn)管理。L公司為應(yīng)對(duì)由信息不對(duì)稱引起的重大錯(cuò)報(bào)風(fēng)險(xiǎn)、高溢價(jià)風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)B公司進(jìn)行的盡職調(diào)查應(yīng)包括以下方面：

一是宏觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境及相關(guān)法律法規(guī)、國家政策。在廣告行業(yè)，部分法律法規(guī)對(duì)B公司具有重大影響，例如《中華人民共和國廣告法》《廣告管理?xiàng)l例》等。針對(duì)主營業(yè)務(wù)為央視廣告代理權(quán)的公司，額外須在中央電視臺(tái)廣告經(jīng)營管理中心進(jìn)行資質(zhì)審核，辦理廣告經(jīng)營代理授權(quán)書和媒介證，并且遵守《中央電視臺(tái)廣告代理公司管理辦法》。除此之外，針對(duì)具體細(xì)化的的廣告內(nèi)容，法律上也有詳細(xì)的明文規(guī)定。因而在并購之前，審計(jì)人員應(yīng)當(dāng)對(duì)B公司是否遵守相關(guān)法律法規(guī)、是否正確接受直接監(jiān)管、是否定期進(jìn)行央視廣告代理資質(zhì)審核等行為進(jìn)行核查，以避免并購后出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)，影響企業(yè)聲譽(yù)。

二是行業(yè)現(xiàn)狀，包括同行業(yè)同水平公司的運(yùn)營情況、財(cái)務(wù)狀況等。央視有著在傳統(tǒng)廣告行業(yè)無法取代的價(jià)值和優(yōu)勢(shì)，B公司一直以來也通過代理央視廣告實(shí)現(xiàn)自身盈利，保證傳統(tǒng)廣告行業(yè)佼佼者的地位。B公司傳媒也多次榮獲央視廣告承包公司“成長之星”“杰出貢獻(xiàn)”獎(jiǎng)等稱號(hào)。從以上獎(jiǎng)項(xiàng)中足以看出，選擇B公司進(jìn)行戰(zhàn)略并購將助力L公司迅速占領(lǐng)傳統(tǒng)廣告模塊。因而在擴(kuò)張方向的選擇上，B公司確為最佳選擇之一。但廣告行業(yè)中互聯(lián)網(wǎng)廣告作為新興業(yè)態(tài)，也在快速擠壓著傳統(tǒng)廣告的份額。在2013年至2014年間，互聯(lián)網(wǎng)廣告規(guī)模迅速擴(kuò)大，且市場(chǎng)規(guī)模呈現(xiàn)連年上漲態(tài)勢(shì)。因而對(duì)于B公司的發(fā)展前景，L公司應(yīng)當(dāng)充分考慮互聯(lián)網(wǎng)廣告飛速擴(kuò)張可能會(huì)帶來的影響，從行業(yè)視角上對(duì)B公司進(jìn)行全面的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，以避免制定過高業(yè)績(jī)指標(biāo)造成對(duì)賭失敗。

三是標(biāo)的企業(yè)本身經(jīng)營、盈利、負(fù)債等情況。對(duì)于B公司公司本身的盡職調(diào)查是最重要的一個(gè)方面，它直接涉及到對(duì)該公司發(fā)展前景的預(yù)判。盡職調(diào)查可以從B公司業(yè)務(wù)所涉及的五大循環(huán)入手，采用各類盡職調(diào)查工具，對(duì)主體資格及基本信息、訴訟仲裁情況、企業(yè)環(huán)保、消防、勞動(dòng)等情況、當(dāng)前現(xiàn)金、應(yīng)收應(yīng)付以及債務(wù)情況等多方面具體評(píng)估B公司是否具有光明的發(fā)展前景。

四是業(yè)績(jī)?cè)O(shè)置目標(biāo)的合理性。L公司對(duì)B公司的凈資產(chǎn)評(píng)估由原來的2.5515億元上升到18.0337億元，增值率達(dá)到606.78%。高溢價(jià)同時(shí)帶來高風(fēng)險(xiǎn)和較高的業(yè)績(jī)目標(biāo)，這提示并購方在前期設(shè)置業(yè)績(jī)承諾目標(biāo)時(shí)應(yīng)考慮的方面：首先，考慮受未來多種因素影響，是否選擇更加理性的估值方法，適當(dāng)降低業(yè)績(jī)承諾以確保對(duì)賭的實(shí)現(xiàn)，規(guī)避商譽(yù)減值風(fēng)險(xiǎn)。其次，考慮業(yè)績(jī)承諾不變，對(duì)賭失敗后標(biāo)的企業(yè)能否按合同規(guī)定足額支付補(bǔ)償，且支付的補(bǔ)償能否彌補(bǔ)對(duì)賭失敗后并購方遭受的商譽(yù)減值損失。再次，考慮盈利預(yù)測(cè)補(bǔ)償協(xié)議中詳細(xì)明確責(zé)任人承擔(dān)問題。若標(biāo)的企業(yè)未能完成預(yù)期業(yè)績(jī)目標(biāo)，則應(yīng)由標(biāo)的企業(yè)股東按照股權(quán)比例承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任，以現(xiàn)金補(bǔ)償或股份調(diào)整的方式向并購方進(jìn)行補(bǔ)償。最后，考慮采取更加穩(wěn)妥的對(duì)賭方式。并購方可以采用“分步并購”的方式，對(duì)賭進(jìn)程由戰(zhàn)略投資到控股再到最終的企業(yè)合并?；蚴遣捎枚鄻拥膶?duì)賭協(xié)議條款，并隨著并購的分步實(shí)施不斷調(diào)整，以降低收購方大幅計(jì)提商譽(yù)減值的風(fēng)險(xiǎn)。

（2）并購中對(duì)B公司持續(xù)觀察

由于收購未成定局，盡職調(diào)查組在標(biāo)的公司的工作是非長久的，因而后續(xù)還應(yīng)進(jìn)行離場(chǎng)工作。離場(chǎng)前，調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)保證已經(jīng)完成以下重要事項(xiàng)：

一是對(duì)與此次收購相關(guān)的業(yè)務(wù)訪談基本完成。

二是對(duì)B公司公司的盡職調(diào)查形成結(jié)論，并依據(jù)充分。

三是對(duì)重大風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)提出具體應(yīng)對(duì)措施。但對(duì)離場(chǎng)后的后期工作，調(diào)查組還應(yīng)當(dāng)保持密切跟蹤：首先，催收重要待補(bǔ)資料，對(duì)于重要的待補(bǔ)資料，要與標(biāo)的公司進(jìn)行明確，給標(biāo)的公司足夠的準(zhǔn)備時(shí)間。對(duì)于后期拿到的重要合同和單據(jù)、回函、蓋章資料等，注意檢查是否存在收入及成本的不真實(shí)或不完整。其次，匯總后期數(shù)據(jù)，撰寫報(bào)告。內(nèi)審部門要對(duì)底稿和報(bào)告進(jìn)行復(fù)核，對(duì)復(fù)核過程中的問題的處理保持跟進(jìn)。最后，注重溝通和實(shí)時(shí)反饋，對(duì)于重要事項(xiàng)的處理，有必要讓各方了解處理的進(jìn)展，處理過程中存在的難度和問題，同時(shí)對(duì)于一些敏感事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)注重溝通順序。

（3）并購后加強(qiáng)整合機(jī)制建設(shè)

L公司在并購過程中并未對(duì)業(yè)務(wù)進(jìn)行積極整合，大大降低了B公司帶來的業(yè)績(jī)?cè)鲩L效果。因而公司應(yīng)當(dāng)建立全面系統(tǒng)的整合機(jī)制，加快推進(jìn)業(yè)務(wù)流程及組織一體化。具體有以下五點(diǎn)：

一是加強(qiáng)授權(quán)、分權(quán)控制。伴隨并購成功后企業(yè)規(guī)模的擴(kuò)大，原有的授權(quán)分權(quán)機(jī)制勢(shì)必要進(jìn)行新一輪調(diào)整，對(duì)此應(yīng)當(dāng)有以下三點(diǎn)考慮：首先，并購成功后，注意原標(biāo)的公司是否按照約定管控權(quán)限進(jìn)行經(jīng)營。要在整合階段對(duì)雙方的職責(zé)權(quán)限進(jìn)行明確劃分，保證責(zé)任落實(shí)到人，避免責(zé)任不清、權(quán)屬不明現(xiàn)象的出現(xiàn)。其次，并購成功后，標(biāo)的企業(yè)與收購方原有員工合并進(jìn)入一家單位，此時(shí)要額外注意人員重組過程中回避制度的作用，避免出現(xiàn)親屬間通同作弊的現(xiàn)象。最后，采取措施應(yīng)對(duì)管理層離職風(fēng)險(xiǎn)。由于存在多種因素的影響，例如雙方經(jīng)營理念、發(fā)展戰(zhàn)略的差異，待遇薪資的不滿意等，標(biāo)的企業(yè)管理層在并入后可能選擇離職。對(duì)于企業(yè)具有重大影響的管理層的離職勢(shì)必影響企業(yè)正常運(yùn)營，甚至造成業(yè)績(jī)下滑。為減少管理層離職風(fēng)險(xiǎn)預(yù)期帶來的損失，并購方可以在一開始就與標(biāo)的企業(yè)管理層進(jìn)行有效溝通，并通過簽訂明確合同以規(guī)定任職年限、設(shè)定高額違約金等方式規(guī)避此類風(fēng)險(xiǎn)。

二是加強(qiáng)不相容職務(wù)控制。在雙方業(yè)務(wù)進(jìn)行整合過程中，由于原有業(yè)務(wù)增多，可能會(huì)出現(xiàn)人手不足、事情繁雜等情況，此時(shí)應(yīng)格外注意不相容職務(wù)相分離的控制措施，對(duì)于關(guān)鍵事項(xiàng)，應(yīng)設(shè)置兩人以上共同決定，以避免整合過程中錯(cuò)誤和舞弊行為的發(fā)生。

三是推進(jìn)業(yè)務(wù)程序一體化、標(biāo)準(zhǔn)化。由于存在經(jīng)營理念和管理方式的差異，雙方業(yè)務(wù)在進(jìn)行整合的過程中必然會(huì)出現(xiàn)分歧，若分歧未能處理，還會(huì)影響到日后企業(yè)的順利運(yùn)營。因而要對(duì)雙方的業(yè)務(wù)程序進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)范，具體可以對(duì)原標(biāo)的公司進(jìn)行派駐高管，除派駐董事外另外派駐總經(jīng)理、財(cái)務(wù)總監(jiān)，分別代表股東、管理層以及風(fēng)險(xiǎn)控制，這樣既可以對(duì)標(biāo)的公司進(jìn)行積極引導(dǎo)，同時(shí)三人之間也形成合作監(jiān)督，使母公司能夠在管控的空白地區(qū)——新并購企業(yè)進(jìn)行有效的監(jiān)督管理。

四是加強(qiáng)復(fù)查核對(duì)控制。在并購成功后，內(nèi)審部門應(yīng)當(dāng)對(duì)原標(biāo)的企業(yè)進(jìn)行一次徹底的審計(jì)、盤點(diǎn)，對(duì)公司以前年度經(jīng)營數(shù)據(jù)進(jìn)行全面了解，并梳理公司應(yīng)解決的問題，需要規(guī)范的內(nèi)部控制、賬務(wù)核算等關(guān)鍵點(diǎn)。對(duì)于與并購前盡職調(diào)查結(jié)果不符的，或發(fā)現(xiàn)原標(biāo)的公司存在重大錯(cuò)誤、舞弊情況的，應(yīng)當(dāng)制定出解決方案，并按并購合同規(guī)定追究責(zé)任人責(zé)任。

五是并購后針對(duì)對(duì)賭目標(biāo)達(dá)成情況、并購效率等情況進(jìn)行總結(jié)。并購成功后，內(nèi)審部門應(yīng)對(duì)對(duì)賭效果進(jìn)行整體評(píng)價(jià)，具體測(cè)算并購的交易成本、整合成本和并購取得的規(guī)模效益、獲取的稅收優(yōu)惠等。同時(shí)應(yīng)當(dāng)復(fù)盤在并購過程中采取的各類應(yīng)對(duì)措施及其實(shí)質(zhì)效果，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)和不足，為后續(xù)提供借鑒。

三、內(nèi)部審計(jì)改進(jìn)措施建議

由上述提出的內(nèi)部控制應(yīng)對(duì)防范可以看出，B公司內(nèi)部控制制度未能在并購過程中對(duì)風(fēng)險(xiǎn)起到應(yīng)有作用。此時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮上市公司內(nèi)部審計(jì)職責(zé)，對(duì)內(nèi)部控制機(jī)制的薄弱環(huán)節(jié)進(jìn)行完善補(bǔ)充，以降低并購風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)實(shí)現(xiàn)并購目標(biāo)。具體有以下三點(diǎn)：

1.明確內(nèi)部審計(jì)部門職能定位，強(qiáng)化監(jiān)督意識(shí)

內(nèi)審部門作為公司職能部門的組成部分，由于其獨(dú)立性的本質(zhì)特征，對(duì)于其他組成部門發(fā)揮監(jiān)督作用。同時(shí)對(duì)整體內(nèi)部控制機(jī)制進(jìn)行評(píng)價(jià)，并對(duì)薄弱環(huán)節(jié)可能帶來的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行控制，以提高企業(yè)運(yùn)營效率，降低企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)企業(yè)平穩(wěn)運(yùn)行。

對(duì)于內(nèi)部控制當(dāng)中存在的問題，審計(jì)人員應(yīng)當(dāng)立身于獨(dú)立性，站位其監(jiān)督責(zé)任，采取積極措施進(jìn)行有效應(yīng)對(duì)，保持應(yīng)有的職業(yè)謹(jǐn)慎，將相關(guān)問題如實(shí)反映給上級(jí)部門，公布審計(jì)結(jié)果。相關(guān)問題部門也應(yīng)根據(jù)結(jié)果報(bào)告，相應(yīng)調(diào)整內(nèi)部控制方案，使內(nèi)審部門的監(jiān)督作用落到實(shí)處。

2.加強(qiáng)內(nèi)部審計(jì)獨(dú)立性

審計(jì)部門的獨(dú)立性是審計(jì)工作發(fā)揮其目標(biāo)作用的前提。一般而言，內(nèi)部審計(jì)部門的匯報(bào)層級(jí)越高，其獨(dú)立性越強(qiáng)，監(jiān)督作用也就更為明顯。因而公司可以考慮審計(jì)委員會(huì)及內(nèi)審部門所屬層級(jí)的設(shè)置，建設(shè)并完善內(nèi)審獨(dú)立性體系，充分發(fā)揮內(nèi)審價(jià)值，降低企業(yè)內(nèi)部控制風(fēng)險(xiǎn)。

3.采取多種措施，更好提高審計(jì)效率

審計(jì)效率除受其獨(dú)立性因素影響，還受到審計(jì)人員專業(yè)素質(zhì)、工作能力以及信息技術(shù)水平等因素的影響。因此，為提高審計(jì)效率，也應(yīng)采取多方面措施。主要有以下三點(diǎn)：

（1）提升審計(jì)人員專業(yè)素質(zhì)，提高審計(jì)工作質(zhì)量。

（2）提升內(nèi)審部門信息化水平，更好發(fā)揮信息傳遞作用。

（3）建立健全內(nèi)部審計(jì)與內(nèi)部控制協(xié)同機(jī)制，更好發(fā)揮二者協(xié)同作用。