企業國有資產交易的法律問題探析

王楠

(中國華星集團有限公司 北京 100032)

1 企業國有資產交易制度及原則

目前，國有資產轉讓制度在制定時，對決策、審核、交易地點與條件及鑒證多個方面，都需要給出確切的規定，從而保證每項程序的規范性、合理性、公開性，實現國有資產的保值增值。同時，以保護廣大職工的自身權益為出發點，由職工代表大會相關職能部門審議通過職工安置的資產交易制度；基于保護債權人個人利益出發，必須確保交易行為滿足國家法律法規要求。保障職工個人權益層面，將牽涉到員工安置地規定條例必須經由職工代表大會商討審核后方可通過；保障債權方的利益層面，需要做到使交易行為充分滿足我國法律規范要求。當前，國家為保障國有資產交易工作的全方位開展，創建《中華人民共和國企業國有資產法》(下文簡稱《國有資產法》)《、企業國有資產交易監督管理辦法》(下文簡稱《交易管理辦法》)《、企業國有產權交易規則》《轉讓管理辦法》《企業國有資產評估辦法》一系列有關的規章條例。

在全面深化改革混合所有制經濟的基礎上，集體、非公有國有資產之間已經做到了全方位融合，也是目前階段推進國企改革工作順利開展的關鍵，推動了我國國有企業的經濟發展，實現了對各類資源配置工作的合理改進，賦予國有經濟更強的發展活力，同時提高了經濟方面的控制能力與影響能力，降低了出現經營風險的可能性，提高了對經濟發展變化的適應能力。國有資產交易應該嚴格遵循公平、公開、公正等價有償的原則。

2 國有資產交易過程中存在的法律風險

2.1 前期準備階段

《交易管理辦法》明確規定，國企資產增加時涉及的產權交易活動，必須通過產權交易機構對外披露股權結構、增資企業基本情況、增資用途、項目決策審批情況、主要財務指標等，國有企業產權交易要求必須公開披露信息，同時保障相關材料的合法性。

2.2 進場交易階段

2.2.1 未進場公開交易

《交易管理辦法》有給出確切規定，產權交易機構即國有資產的交易地點，必須確保國有資產公開交易，也就是進場交易，這種方法主要是為了避免國有資產流失，以保護社會的公共利益。因此，除去整資企業原股東同比例增資、履行出資人機構對國家出資企業增資等特殊情況，原則上來說，高于企業整資必須進場掛牌交易。

2.2.2 遺漏重要披露信息

企業增資除了需要將企業的股權結構、基本情況及資格條件等信息披露之外，還必須披露企業和實際控制人及股東之間的關系。在信息披露匯總的，增資企業不能承諾股權回購價格及業績。披露過程中，不能對相關內容進行變更，在必要情況下，需要及時延長信息的披露時間，保障信息的真實性和可行性。

2.2.3 意向投資人缺乏主體資格

意向投資人主體資格缺失的現象比較常見，因此必須重點關注意向投資人資格的確認，全面落實意向投資人職務盡職情況及資格審查等一系列調查工作，確保各項內容都與主體資格一致。如果后期雙方都不愿意簽訂增資協議，就需要根據具體情況使其承擔相應責任。

2.3 交易實施階段

2.3.1 增資協議未最終簽訂

由于受到各種客觀因素的影響，增資企業在確認意向投資人的主體資格后，投資方或增資方可能無法及時簽訂增資協議，因此必須嚴格按照過錯原則及公告約定，明確相應責任。

2.3.2 未約定退出機制

國有企業增資工作是一項資金消耗大、項目周期長且情況復雜的工作，其中還包含混合所有制改革，沒有現成機制，進而增加了出現矛盾的概率。此時，如果缺乏退出機制，各項工作的開展將會受到很大阻礙。對于必須退出的情況，很有可能因機制不完善而延長問題的解決時間，增加對方的損失。

3 違反國有資產交易相關程序簽訂合同的法律效力

國有資產交易中存在違反國有資產交易程序的現象，本文就比較突出和比較典型的兩類情況展開如下闡述。

3.1 違反審批程序簽訂國有資產交易合同的效力

國有資產交易過程中一種常見的法律問題是在未批準的前提下就簽訂了交易合同，這種現象屬于監督問題《。交易管理辦法》明確規定，國家出資企業的產權轉讓事項的相關審核工作是由國資監管機構負責的，國家出資機構則需要向下屬各個子公司制定相應的產權轉讓機構，并且要結合實際情況明確不同審批管理責任權限，做到科學管理。同時，對于相關交易事項的審批，國資審批機構主要需做好評估結果的核算工作，并將其存案以備后續考察，應把此項交易價格視為國有資產交易的基礎。上述內容主要探討了未經過具有專業資質的審批機構同意就簽署交易合同所具備的具體效力。

違反國資轉讓合同問題，采取以下措施予以解決：第一，認同合同無效。(1)對于未經過審批的國有資產轉讓合同，應遵照《合同法》第五十二條第五項規定認定合同無效。(2)若調查發現，合同中商定的交易可能導致國資受到損失，從而對國家利益造成損害，則可依照《合同法》第五十二條第二項，判定合同不存在法律效力。第二，認定合同有效。無權轉讓合同的登記，必須將物權效力與合同效力確切區分開來，還應依照《物權法》第十五條規定，明確審批程序不會對合同效力產生影響，只會影響物權的變動；部分意見指出，審批流程具有強制性，這種強制性是從管理方面進行施加的，而非具有法律效力。所以，未取得國資審批機構許可的國有資產交易合同不會對合同的效力產生影響。第三，認定合同未生效。這種情況主要指轉讓行為未能嚴格遵守審核批準的流程、手續，按照《合同法》第四十四條第二項規定，此種情況可判定合同無效。依照《合同法》，一定要嚴格依照法律流程將批準、登記等手續落實到位，從私法層面來看，屬于生效條件的強制性規定，而從公法層面來看，屬于行政許可《。企業國有資產法》第三十五條規定，國資轉讓需要讓承擔出資人責任的機構進行決定，若是其轉讓所有或部分國資，導致國家對此企業不再具備控股地位時，必須匯報到當地人民政府審批。從這一規定可以了解到，未經過本級人民政府“批準”和履行出資人職責機構“決定”簽署的交易合同，是無效的。同時，未能進行備案或審批的評估價格規定的合同價款條款也是不具備法律效力的。

3.2 場外交易的合同效力問題

國有資產的場外交易主要包含未在指定交易場所交易和應該進場交易而實際并沒有進場交易兩種情況，對未按照國有資產進場交易程序而簽訂的國有資產轉讓合同，需采取以下措施：(1)判斷轉讓合同有效。關鍵在于進場交易屬于管理層面的規定，不具備強制性，更不具備行政法規上的作用效力，程序中并沒有明文禁止合同效力，不能成為判定合同無效的基礎根據；對進場交易流程作出明確規定，關鍵在于防止國有資產受到損失，若不具有詳細、全面、準確的證據證實交易威脅到國家利益，同樣無法把其視為判定合同無效的根據。(2)判定轉讓合同無效。違反進場交易程序也就是違反了行政法規及法律法規，屬于無視故障制度的行為，因此將違反進場交易程序簽訂的國有資產轉讓合同判定為無效合同；《企業國有資產法》第五十四條規定了關于進場交易流程的要求，設立的目的是基于公開、透明、規范的流程，強化對國資交易的監督管理，進場交易流程屬于一項具有效力性、強制性的規定，需要國資交易活動中的受讓與轉讓雙方都要做到嚴格遵照執行，若是未能遵守這條規定，就是損害國家利益的體現，因此，判定場外交易簽訂的資產交易合同為無效合同。進場交易程序是規范交易行為的一項舉措，表明了國有資產交易具備的公平性、公開性和公正性的屬性，是有效避免國有資產流失、防止出現暗箱操作等不良行為的關鍵，有利于實現國有資產的增值和保值。

4 我國企業國有資產交易的法律對策

4.1 落實監督行為，強化監督力度

國內關于國有資產管理的相關機制仍然存在著產權不明確、政企劃分不清晰、社會參與度不高及結構封閉的現象，這一系列問題的出現主要是因為受到以政府為主導的市場管理工作執行不到位的影響。因此，要想進一步強化國有資產的監督管理力度，就必須將國企內部董事會、審計、監事會及財務等有關部門監督、管理的作用有效發揮。同時，加大對出資人的監督管理力度，明確監事、董事及高級管理人員的崗位職責，制定監管獎懲制度，有效落實國有資產的經營考核工作，激勵各部門職能人員充分發揮自身職責。

4.2 建立健全違規審批、交易責任追究體系，落實重大決策失誤和失職瀆職的責任追究

在交易事項中，國有企業及國資監管機構的玩忽職守、違法越權決策及以權謀私等侵害國有權益的行為《，交易管理辦法》和《國有資產法》都提出了對相關責任人的處分措施。對于造成國有資產損失的，必須由有關責任人負責賠償，如果資產損失情況已構成了犯罪行為，就需要依法追究其刑事責任。但是，這些規定并沒有全面貫徹落實，通常只有當開展涉嫌違法犯罪案件的調查工作時方可得到有效體現。若想該種狀況有所改進，就需要把違規審查視作一種常態式的工作，基于創建常態化的抽查和檢查制度，增加對國資交易事件的檢查頻率，主要包括檢查固有資產交易的執行情況及決策情況。

4.3 建立全國統一的國有資產轉讓交易平臺，制定統一的交易規則

針對當前國有資產轉讓現狀，由各級地方政府設立的交易場所和國務院指定的中央企業資產交易場所，其處理的工作內容基本一致，從整體來看，都是國有資產的企業增資、產權轉讓及資產轉讓。但是，地方交易場所的信息發布范圍受限，平臺影響力不夠，項目單位可有針對性地選擇平臺實施操作。同時，不同場所的交易規則存在一定差異，對法律規定、政策制度的理解各不相同，在了解不同交易場所交易流程的過程中，各交易參與人需要花費大量成本，這種現象破壞了產權交易平臺的規范性及規模性。因此，為改變這種現狀，需要加大對創建全國統一轉讓交易平臺的重視性，確定統一化、標準化的交易規則體系，保證產權交易市場向著更為健康、穩定、公平、公正的方向演變，將國有資產轉讓平臺的效用充分發揮出來。未來國有企業混合所有制改革、資產保值增值及資源優化配置過程中，規范化的交易平臺將彰顯其獨特優勢。

5 結語

綜上所述，企業的國有資產在黨的十九大報告中明確表明，必須加大對我國社會主義分配制度和基本經濟制度的完善力度，鞏固公有制經濟的發展，堅定不移地鼓勵、支持、引導非公有制經濟發展。在此前提下，為給國有資產交易創建公平的環境，就需要完善相關法律機制。然而，國有企業改革工作的進一步深化屬于一項非常復雜的工程，國有企業資產交易監督管理制度的建立，具有來自政府、制度及歷史遺留下來的一系列問題，該項工作的開展面臨著相應的挑戰。因此，必須明確國有企業改革工作的特點和重點，才能確保國有資產的安全，實現對交易主體利益的全方位保護，從而形成區別于其他資本市場的特有的交易規則，創建良好的國有資產交易平臺，以便為國資改革和實體經濟提供高效服務。