張英懷 上海市浩信(鄭州)律師事務所
當前,我國社會主義市場經濟蓬勃發展,在互聯網技術的推動下,以P2P為代表的互聯網金融模式層出不窮,為彌補傳統金融模式不足之處發揮著重要作用。此類新興金融模式推動我國市場經濟發展并逐漸改變了原有金融格局?;ヂ摼W金融能突破時空限制,通過虛擬空間交易讓經濟愈發繁榮。但是受互聯網特征影響,出現了各類網絡借貸平臺,加劇了互聯網金融模式風險。為保障用戶交易與資金安全,要加大互聯網金融模式風險監管力度,協同推進外部監管與內部監管,在經濟法視域下運用法律手段,規范互聯網金融行為并維持互聯網金融市場秩序。通過完善風險監管體系、加強法律規范與引導,讓互聯網金融主體具備正確的法律與風險意識,能讓用戶免受不必要的損失。進而完善監管機制、優化法律建設,規范各類互聯網金融業務活動并優化金融模式。
互聯網金融以互聯網技術為基礎,是借助互聯網平臺發展的新型金融模式?;ヂ摼W金融模式具有較強的競爭性,讓金融機構直接面對小微投資者與消費者。在此過程中,通過不斷優化金融融通渠道,能降低交易成本。借助信息技術,如大數據技術等打造技術平臺,集資金匯集、信息流通等為一體,能加快小微投資者的投融資速度并有序推進支付清算等資金流通環節?;ダW金融模式出現后,能擴大金融市場覆蓋范圍,將小微投資者與金融消費者納入其中,豐富金融市場主體結構,增強金融市場的發展動力,同時也能推動金融市場進行良性競爭,合理分配金融資源。
金融市場的運行任務是:為金融資產交易提供相應服務,需要面對多類金融主體與中介。但是金融資產作為信用風險載體,以貨幣時間為核心,各類金融活動都與信用風險有著非常緊密的聯系,甚至投資收益也以信用風險為主。
當前,互聯網金融具有發展迅速、覆蓋面積廣并且風險非常高等特征,在此種金融模式推動下,我國積極推進金融改革,對社會發展產生重要影響。在此過程中,要根據現存風險問題加強監管,我國相繼推出了《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》等政策,為互聯網金融風險監管提供規范指導。
1.第三方支付
隨著我國互聯網金融模式逐漸推進,部分具備資金實力與高信用的非銀行主體開始注冊第三方支付交易平臺,通過與銀行機構簽訂協議,讓消費者利用第三方支付平臺支付費用,這就是當前非常常見的電子支付模式。例如,微信支付、京東錢包等。隨著互聯網技術高速發展并取得更多技術成果,第三方支付逐漸融入到人們生活的方方面面,網絡交易量大幅提升。根據相應信息數據可知,從2013年到2018年,我國網絡交易平均復合增長最高數值超過了93%。對此,我國發布了《專項整治通知》,要求上述提及的非銀行支付機構不能挪用用戶備付金等,應在人民銀行或符合國家標準的商業銀行中開設相應賬戶,而這類銀行機構不需要向非銀行支付機構支付相應的利息,以免出現吃利差現象,對支付機構業務發展提供相應激勵,讓其能開設小額、便民小微支付等服務。同時,非銀行支付機構不能與多家銀行系統進行連接,以免出現跨行清算。除此之外,要求此類機構應具備業務資質,不能開設商戶資金結算、發行多用途預付卡等業務。
2.眾籌金融
相較于傳統金融模式,眾籌金融模式能集合大眾力量,將小微投資者納入其中,匯集此類投資者的資金、渠道等,為其開設的各項活動項目提供充足資金。我國發布的《專項整治通知》要求,股權眾籌平臺不能發布虛假信息、變相亂集資等,要承擔起信息披露義務,保障融資者等權益。
3.P2P個人信用網貸
當前,網絡借貸主要分為兩類:第一類是個體網絡借貸,指的是利用互利網平臺進行個體之間的借貸,是民間借貸,主要受我國《民法》及最高人民法院司法解釋等管轄。在我國互聯網金融中,此種借貸模式較為常見,較多金融機構能借助互聯網金融模式成本低、涉及范圍廣等特征建設信用網貸平臺,在互聯網中快速、大量傳播貸款信息,為一些對資金需求急迫的個體提供貸款。根據相關信息數據可知,2019年,我國P2P個人信用網貸金額超過了530億。此種信貸模式通過互聯網平臺為信貸雙方搭建溝通平臺,無需面對面就能完成整個信貸流程,所以需要雙方承擔風險。我國發布的《專項整治通知》明確要求,以P2P個人信用網貸為代表的信貸模式應堅守法律底線,明確信息中介地位,不能私自設置資金池以及非法集資等,也不能進行自融資保與虛假宣傳等,通過虛假夸大信息讓出借人產生錯誤認知,除了開展信息搜集與核實、抵押質押管理等業務,不能進行線下營銷。2017年,我國正式發布了《關于進一步加強校園貸規范管理工作的通知》,要求網貸機構要停止校園網貸業務并及時消解存量業務。第二種是網絡小額貸款。
想要深入理解互聯網金融模式風險監管,必須從經濟法入手。經濟法是以國家與相關部門為主體,立足于我國經濟發展實際,對具有社會公共性質的經濟活動開展干預、管控的法律法規的總稱。經濟法以各類組織為管控對象,能調控與監管因社會生產、再生產出現的各類經濟活動。根據上文可知,當前,我國互聯網金融快速發展,應在經濟法視域下開展風險監管工作,加強對互聯網金融市場的控制與干預,保證市場秩序穩定。
雖然互聯網金融快速發展并呈現出良好的發展態勢,但是其發展時間短、相應配套措施不完善,需要面臨多類風險且防控難度較高,受互聯網平臺與技術特性影響,互聯網金融市場準入門檻較低,甚至成為一些不法分子的法外之地,出現了各類金融詐騙案件。同時,全球聯系加深,一些金融企業等能利用全球互聯網規避風險監管,通過設置境外服務器等方法逃脫監管與制裁,提高了監管難度。這也影響著我國經濟法發揮作用,需要持續、深入研究。
立足于我國互聯網金融實際可知,當前,根據互聯網金融風險主體進行劃分,可以將風險監管分為兩類,第一類是內部風險監管;第二類是外部風險監管。在進行風險監管時,較為常見的問題是互聯網金融主體的風險意識淡薄,提高了風險監管難度,難以推動內部監管與外部監管協同推進。通過分析近些年我國頻發的風險事故可知,互聯網金融企業、平臺等頻發爆雷事件的原因是,內外部監管不當,未能發揮作用。外部風險監管主體是我國相關部門,但是有限的監管資源與頻發的風險問題之間形成鮮明矛盾,一些違規、違法主體經過處罰后依舊會利用他人信息繼續開展金融活動,監管部門的風險監管工作未能及時跟進與全面追蹤,導致投資人利益持續受損。內部風險監管的主體是各金融主體,通過內部規范與監管防控相應風險,但是此項工作常流于形式,為了實現經濟目標、獲取更高的效益,此類金融主體未能有效開展監管工作,重視業務體量,忽視法律意識完善與法律法規掌握,埋下金融風險隱患,最終出現爆雷。
相較于西方發達國家,我國互聯網金融起步晚,但是發展迅速。互聯網金融市場蓬勃發展的背后,是風險監管體系缺乏科學性與完善性等問題。在經濟法視域下,難以開展互聯網金融模式風險監管,或受多種因素影響不能為風險監管工作提供有力支持。立足于我國國情進行分析,監管主體與權責關系直接影響著金融風險監管體系運行,央行與銀監會作為非常關鍵的監管主體,其主要面對各大商業銀行并針對其經濟業務開展風險監督與管理工作。但是對于市場導向下的互聯網金融企業與相應的金融業務,除了負有監管職責的職能部門應開展相應工作,當地政府也應該根據現實情況制定相應的管理條例,加強約束。由此可知,經濟法視域下的互聯網金融模式風險監管具有管控嚴格、規范性強等特征,需要科學、完善的風險監管體系進行約束,以免頻發風險問題。
經濟法視域下,互聯網金融風險監管易受多種因素影響,其中,監管手段能直接影響風險監管效果與成果。監管手段與金融風險的匹配性越高,監管的效果越好。面對現實監管中的不足之處,能通過選擇合適的監管手段進行彌補與完善。但是若監管手段選擇不當、效果差,會讓風險監管工作流于形式或難以控制風險影響范圍與后果。當前,監管技術水平低,未能根據互聯網金融特點針對性調整監管手段,同時監管部門對兌付風險的關注程度較高,也在一定程度上影響了整體監管效果。根據上文可知,互聯網金融主要依靠互聯網平臺與相應技術,監管手段信息化程度低直接體現出現有監管的不足,若不能進行有效彌補,也間接影響其他監管努力。
隨著我國互聯網金融模式類型愈來愈多,如余額寶模式、P2P平臺進行網絡理財模式等。但是受互聯網特性影響,一方面,互聯網金融的開放性非常高,隨著資金大量涌入,提高了風險程度,增加了風險監管的不確定性,應從經濟立法角度進行風險監管,保障資金安全。另一方面,互聯網金融的準入門檻較低,需要經濟法監管、金融法監管等相結合,推動各部門進行聯合監管,建設專門的風險平臺,能著力解決各類金融風險問題。
相較于傳統金融模式,互聯網金融模式以線上金融活動為主,例如線上支付、資產管理等,具有虛擬性等特征,易受各類風險因素影響,如惡意攻擊,平臺容易遭受黑客、病毒等攻擊,從而出現信息泄露、時效性差等問題,難以保障資金安全,有序推動各項交易。操作風險,內部工作人員操作不當或者系統失效等都會引發操作風險。信用風險,互聯網金融活動在網絡虛擬空間中進行,雖然能通過大數據技術等增強網絡的對稱性,但是仍無法防控信用風險。再加上互聯網金融發展速度快,人才資源不足,降低了信用風險評估水平。
在互聯網金融模式風險管理體系中,規避法律風險非常重要。經濟法視域下,看似規避風險能有效開展各類金融業務,其實是違法、違規開展各項工作,會埋下風險隱患,產生更為嚴重的后果。當前,互聯網金融市場競爭愈發激烈,部分互聯網金融企業或平臺未能樹立正確的法律意識與風險意識,違規操作加大風險,從而發生爆雷。對此,監管部門應該做好宣傳教育工作,讓互聯網金融各主體深化風險意識,積極參與各項法律教育活動。若條件允許,還應結合線上與線下宣傳教育模式,集合地區內各互聯網金融主體參加線下宣傳活動,利用微信公眾號、QQ群等,定期發布關于互聯網金融風險的相關信息與文章,在潛移默化下強化各主體的風險意識與法律意識,積極配合,推動內部監管與外部監管同步進行。同時,對于各互聯網金融主體違規操作等問題,監管部門還要推動各主體參加外部監督工作,依據經濟法出臺并完善當地法律法規,符合當地互聯網金融市場發展實際,堅持具體問題具體分析原則,提高互聯網金融風險監管效果。
當前,我國經濟法仍以實體經濟管控為主,互聯網金融起步晚、發展速度快,既未能根據互聯網金融實際制定相應的法律法規,也未能有效應對多樣變化的互聯網金融市場,仍有管理漏洞,風險監管體系有待完善。對此,應該先明確我國互聯網金融市場的范圍、涉及的內容以及主體等,將監管主體放在首位,通過金融、信息等進行輔助,深入合作、科學分工,通過健全與優化互聯網金融領域的經濟法,延伸監管。尤其要重視網絡支付,要求人民銀行承擔起規則制定、法定貨幣發行管理等職責,能夠全面監管第三方支付系統等,同時將此系統涉及的保險、理財產品等納入到風險監管體系中,人民銀行、監證會等監管主體也應根據第三方支付系統進行針對性完善,管控第三方支付風險,保障投資者權益。在此過程中,也應逐步完善風險監管法律體系,聯合監管部門、建設風險預警機制,在經濟法視域下化解企業與用戶之間的沖突。維持互聯網金融模式優勢,加大風險監管力度。
為加大互聯網金融風險監管力度,要推動風險監管信息化建設,引進現代技術優化風險監管工作、加強軟硬件等基礎設施建設。同時,在我國經濟法環境下,可以引進先進的法律法規,融入到互聯網信息技術建設中,研發出符合我國國情的金融工具,提高風險監管水平。監管部門應要求互聯網金融主體及時上報相關業務信息、經營發展情況以及相應數據等,利用大數據技術進行深入分析,以業務量快速增長的領域為監管重點。
1.加強經濟立法引導
雖然互聯網金融起步晚,但是已經快速融入到市場經濟體系中并發揮著重要作用。對于互聯網開放性等特征帶來的互聯網金融隱蔽性風險問題,我國監管部門應在經濟法視域下,通過立法引導互聯網金融發展,依據發展情況制定監管條例、優化法律法規內容并將上述提及的眾籌金融等新金融模式納入到監管體系中。
2.建設信息披露機制
虛擬網絡環境下,互聯網金融的隱蔽性非常強,難以實現信息對稱,提高了風險監管難度。若交易雙方皆缺乏法律意識與風險意識,非常容易產生資金流失風險。監管部門應建設信息披露機制,以P2P信貸模式為例,既要保護用戶信息,也要通過信息披露讓投資者掌握金融機構發展情況以及相應風險,讓投資者做出正確決策。
3.制定經濟法保障制度
為推動我國互聯網金融長期、穩定發展,要根據經濟法制定與完善相應的保障制度,吸收西方國家先進經驗,立足于我國經濟發展實際,建設多維度法律監管體系,各部門積極溝通、協調努力,加強互聯網金融風險監管約束。要厘清部門職責,避免職能重疊。也要在經濟法視域下堅持科學的監管原則,為互聯網金融行業發展與業務開展提供法律制度保障。
雖然傳統金融與互聯網金融具有顯著差異,但是其遭遇的法律問題、風險問題等具有相似性。要通過互聯網金融法律防控風險,要以共享經濟為重點。共享經濟是以“共享性”為核心的經濟與社會體系,能增強才智、商品等可獲得性。當前,我國政府部門以及各類互聯網金融主體擁有豐富的信息,能實現閑置、過剩商品等資源的再利用。傳統金融與互聯網金融可以建設風險對接模式,利用云端技術等提高風險防控水平。在此過程中,傳統金融與互聯網金融并不形成沖突,可以科學配置資源。
綜上所述,我國互聯網具有虛擬性、信息不對稱性以及開放性等特征,在互聯網金融模式運行時,增大了金融風險與風險監管的不確定性。要更新風險監管理念,在經濟法視角下,深入分析互聯網金融模式風險監管的各類問題,制定相應的法律法規并優化其內容,加強法律制度保障,要求互聯網金融主體具備正確的風險意識,能配合外部監管并加強內部監管,有效銜接傳統金融與互聯網金融,借助互聯網技術共享信息、優化監管手段,構建全方位、多層次的法律監管體系,讓我國互聯網金融維持發展優勢,打造符合我國國情的風險監管模式。