論建筑企業破產重整中投資人風險與權益保護

王璋麟

（浙江三保控股有限公司，浙江 杭州 311000）

一、引言

在我國破產重整制度的推進下，大量處于困境的建筑業企業開始合理利用殼資源價值擺脫困境，實現進一步的再建和復興之路。在相關利益主體的平衡下，由于利益關系的復雜性，債權人和相關各方主體在重整過程中會存在權益保護問題和風險問題，因此，對出資人的權益保護應采取一定的措施。文章積極研究建筑業企業破產重整，探究投資人的風險和權益保護策略，探索促進企業發展的各方面保護措施。

二、破產重整中投資人風險與權益保護的意義

自從我國開展供給側結構改革以來，建筑業企業通過破產重整的方式重新煥發了生命力，相比企業的破產清算，該種形式更加強調企業的經營價值。企業破產重整需要注重的主體非常多，投資人的權益保護在實踐中存在不可避免的問題。例如相關法律層面，尤其是《企業破產法》的實施，其中的內容都在時刻強調債權人利益的保護，但實踐中忽視了投資人的合法權利和義務。因此，投資人在破產重整中要注重各種風險和權益保護，高度重視權益保護機制，注重理論和實踐的結合，才能使投資人的權益得到合法保護。

破產重整對企業發展的意義重大，實踐中積極對相關投資人權益進行保護和調整，對企業長期運營價值的發揮、企業長遠的經濟利益獲得都有一定的積極意義。因此，破產重整涉及的投資人風險與權益保護尤為重要，對其進行研究具有重要的理論和現實意義。

三、重整制度的概念與內涵

關于破產重整的概念，在學術界和實踐層面都沒有形成完全統一的認識。針對重整概念，美國稱之為“Bankruptcy Reorganization”或“Business Reorganization”，表示“破產重整”或者“企業重組”。在商業領域，“重整”是一個含混的詞語，這樣的程序會給相關企業帶來一定的重組債務，其核心特征是注重重整計劃。實踐中，針對重整雖然沒有統一的定義，但是重整制度的內涵比較明確，其主要是進行債務的清理和企業的拯救，拯救的目的是防止企業破產清算，該種形式能夠幫助企業通過債務的清償擺脫困境，進而達到維護社會整體利益的目標。

因此，企業的破產重整是一個利益重新調整的過程，也是重新界定企業計劃的過程。破產重整過程中要注重利益主體和相關市場參與者的利益。例如，要高度重視破產重整中投資人的風險和權益保護，合理地調整和加強投資人權益保護，注重規避相關風險。實踐中，只有實現投資人主體的利益，實現利益與共同發展的目標，才能促進企業經濟效益最大化。

四、建筑業企業常用的破產重整方式

（一）存續式重整

存續式重整是在保證原有企業法人資格存續的前提下（或者股東變更），在原企業外殼之內通過債務減免、延期清償、債轉股等方式，通過一系列操作解決債務負擔，在實踐中有多種模式可供選擇。存續式重整主要適用于賬務相對清晰、財務資料相對完整、債權債務關系相對簡單的企業。但建筑業企業進入重整后普遍存在原債權及債務關系復雜、股權調整難以進行、賬務資料缺失等問題，因此，建筑業企業選用該重整方式時，投資人要特別注意投資后存在的各類風險。

（二）出售式重整

出售式重整能夠在不保留原債務人的基礎上，通過重整實現企業經營業務的存續，將具備重整價值的資產出售轉讓給他人繼續經營。建筑業企業主要是通過分立方式將建筑業資質轉移至子公司，再將子公司股權轉讓給投資人，以轉讓所得清償債權人。出售式重整方式最關鍵的核心就是幫助債務人實現經營事業的重整和挽救，而不僅僅是完成一系列形式主義內容，來實現債務人企業本身的維持和存續。該模式下投資人投資后獲取的是相對單一的營業業務或子公司股權，風險相對較小。

（三）反向出售式重整

反向出售式重整是指在重整程序中以清償債務為目的，在保留原企業法人資格及殼資源的前提下，實現債務人財產的合理化清算、出售、分配的重整方式。反向出售式重整是將企業資產和債務都轉移至資債處置公司，而將原公司股權出售給投資人，讓投資人利用重整企業的殼資源、商譽、無形資產等進行后續經營。反向出售式重整模式主要適用于建筑業資質無法轉移，又無法采用存續式重整的建筑業企業，該模式給投資人帶來的風險介于出售式重整與存續式重整之間，但由于該模式為新型模式，所以后續重整計劃的實施及企業重新運營還需要法院及各政府部門的理解與支持。

五、建筑業企業破產重整中投資人面臨的風險

（一）余債風險

現行法律下，部分重整企業在部分債權未申報的情況下完成了相關破產重整，但是這部分債權還可能需要按照一定的清償比例繼續清償。例如，大部分重整企業還存在隱性債務的現象，會使得企業投資成本測算受到一定的影響，也會對企業未來成本收益產生一定的影響。

（二）行政監管和審批的風險

實施破產重整的企業，除了注重私權主體外，還會涉及一些社會主體，例如司法部門以及行政和稅務部門。企業必須注重對這些部門單方面的有效維護，及時規避行政監管和審批的風險，規避破產重整計劃的負面影響尤為重要。例如，稅收滯納金、罰款屬于破產債權中的普通債權，一般難以獲得全額清償，而稅務部門又沒有相關配套落實方案，致使滯納金和罰款欠款記錄一直存在于重整企業的稅收系統中，影響納稅信用評定。例如，重整企業在破產前受到的行政處罰等記錄，其難以消除影響，會使重整企業重整后的信用受到影響，針對建筑業企業，還可能影響到企業的建筑資質延續、后續承接工程等。

（三）財產保全措施難以解除的風險

根據《企業破產法》的規定，法院受理破產申請后應該注重債務人財產的保全措施，債務人財產保全措施的機關將破產重整理解為清算程序，拒絕在重整程序中給予解封，或將保全措施僅理解為訴訟保全，不適用于公安、稅務、海關等行政機關對財產的查封，這對破產財產處置形成障礙。例如，原重整企業股東將重整企業股權用于提供擔保，致使重整企業股權被凍結，如此一來，即使重整企業進入重整程序，但由于擔保訴訟的影響，重整企業股權會一直處于被凍結查封狀態，即使投資人通過法院執行文書取得了重整企業的股權，也可能因為原擔保，導致股權被重新凍結，甚至可能被執行。

（四）管理人未盡責履職帶來的風險

實踐中，部分管理人的能力素質難以勝任崗位，部分管理人還會出現未盡職盡責的現象，管理人未履職帶來的風險應該得到關注。司法部門對管理人的監管缺乏抓手，管理人向人民法院報告工作的制度流于形式，地方破產管理人協會對會員的管理職責沒有統一的規定，管理人違規執業現象難以制約。另外，由于投資人與管理人地位不對等，多數情況下管理人將重整企業后續存在的風險全部轉嫁至投資人，要求投資人按現狀接收重整企業，致使投資人后續經營可能存在較多風險。大數據分析調查反映，2020年因管理人未履職問題發生的糾紛案件同比增長44.1%，遠高于同期破產案件4.7%的增幅。

（五）重整失敗的風險

由于進入破產程序的建筑業企業多數存在債權債務關系復雜且部分應收債權屬于工程承包方、除殼資源外無其他財產、財務資料不齊全、企業原經營者不配合等情況，所以破產重整也會存在重整計劃失敗的情況，重整失敗可能致使企業最大財產殼資源及建筑業資質喪失，導致投資人無法達成投資目的。

六、破產重整中投資人權益保護現狀與應對措施

（一）完善相關法律，保護投資人的合法權益

從《企業破產法》中可以看出我國大力加強法治建設，特別是企業破產重整程序中的投資人，其對破產重整會起到決定性作用，投資人積極投入破產重整必定受到相應機制的保護。實踐中，《重整投資協議》可以在一定程度上保護投資人的合法權益，但《重整投資協議》是否具有強制執行力，以及投資人的出資性質如何認定，這些都沒有嚴格明確的司法解釋。因此，會存在投資人的權益保護力度不足的現象。

破產重整中，投資人權益保護機制要遵循《企業破產法》的規定，注重信息披露的科學性、合理性、系統性、完善性。投資人在破產重整中占據著一定的法律地位，只有注重對其合理、合法權益的保障，才是正確之道。對現有最高法院的相關司法解釋和指導意見要有充分的認知，注意一些真實案例，并對相關真實案例進行經驗分析和總結，完善投資人退出機制。

（二）健全破產重整中投資人權益調整的配套措施

健全破產重整中投資人權益調整的配套措施，如建立聽證制度，采納多方意見。企業可以借助專家聽證制度來對破產重整中的相關問題進行聽證，積極吸取相關部門和專家的意見，幫助企業及時化解重整公司存在的各種利益矛盾。在重整程序中，企業要根據未裁決的問題以及相關問題進行聽證，通過聽證來吸取銀行、證券、金融、稅務、建筑師等方面專業人士的意見。

在破產重整程序中，企業要高度重視相關披露信息，也要高度重視監管部門的規定，高度重視利害關系中的復雜利益關系。例如，建筑業企業要高度重視稅務部門和住建部等監管部門，使其積極指導企業規范操作，充分發揮其在重整中應有的作用。

（三）健全管理人制度，增強管理人依法履職能力

首先，培育競爭有序的管理人隊伍，統一各地管理名冊的編制標準和準入條件，推動建立全國統一的管理人市場，增加管理人數量，優化管理人結構，提升管理人的專業性，保障管理人履職的客觀公正。其次，建立全國性的管理人協會，按照管用分離原則，明確全國性管理人協會的主管部門，研究制定統一的行為規范和自律規則，使管理人執業能力得到及時的培訓和研討交流，確保管理人具備一定的履職水平。最后，加強管理人選任和監督，優化管理人選任更換的標準、方式、程序，提高管理人與案件的匹配度。強化管理人監督，明確管理人責任追究機制，提高考核評價的科學性和透明度，強化司法部門及債權人隊伍管理，強化管理人的監督權，研究管理人的未盡勤勉盡職義務，特別是給投資人帶來損失的部分，要提供明確、便捷的索賠渠道及方式。

（四）完善府院聯動機制，政府協同優化政策

明確破產重整行政事務和牽頭聯動機制，加強責任部門的職責分工，完善重整企業股權質押和股權凍結解除的相關政策，有關政府部門和單位要為破產重整企業后續賬戶解凍、解除財產保全措施等方面提供幫助和支持，為破產重整企業重新運營提供更加高效、便捷的服務。稅務部門研究解決破產重整企業涉稅問題，尤其是針對重整企業存在的豁免所得征收問題以及統籌重整企業所得稅問題，對促進重整企業重生尤為關鍵。要針對重整計劃執行完畢后的行政處罰、稅收保全措施、稅收強制執行等問題，制定適應破產重整企業特點的規章和制度。此外，要優化稅收管理和服務措施，保障破產重整企業必要的發票供應，及時對重整企業納稅信用進行重新評定，逐步恢復企業各類資格。

（五）完善信用修復機制，推動重整企業信用重建

完善信用修復機制，推動重整企業信用重建。重整企業在重整前后應該做適當的切割，適時推動有關法律法規的修訂，規范重整企業的信用機制，實現一定程度的信用修復，如明確信用修復的申請人、申請標準、審核辦理時限等內容，市場監管、稅務、人民銀行、司法執行等部門要及時受理、審核企業信用修復申請，對符合條件的要在規定時限內采取措施，及時為企業修復信用。實踐中要積極地引導金融機構按照市場化、法治化原則，積極地為重整企業提供融資支持。建筑業重整企業的信用修復十分重要，實踐中如果信用無法修復，就有可能導致建筑企業在重整后無法進行工程的承接，進而無法開展經營業務，最終會對投資人造成極大的損失。

七、結語

隨著市場經濟的不斷發展，重整程序中投資人的法律地位越來越受到重視，并受到了一定的認可，其在拯救建筑業企業方面有積極的作用和意義。實踐中，要高度重視破產重整中投資人的風險規避，高度重視投資人權益的保護，更應在進一步考察、分析和衡量的基礎上，積極推動建筑業企業破產重整朝更好的方向發展。投資人在建筑業企業破產重整過程中會面臨一定的風險隱患，對此需要加強法律方面的約束，積極保護投資人的合法權益，注重投資人保護機制的完善，只有在理論和實踐相結合的基礎上，才能探索出全面發展的創新之路。