存貨質押監管業務法律風險的識別與防范

魏雪濤

秦皇島港股份有限公司，河北 秦皇島 066002

一、存貨質押監管業務的概念

所謂存貨質押監管業務，是指大宗商品買方以存儲于第三方的貨物為質押物出質給銀行，向銀行等金融機構申請貸款，銀行委托物流倉儲企業或者其他企業對質押貨物出入庫等進行控制、監管并根據質押貨物價值向出質人放款的一種擔保融資業務模式。

存貨質押監管業務的興起，源于解決生產型企業存貨動產大量閑置、融資困難與銀行信貸資源嚴重依賴于不動產抵押、高度傾向于國有大型企業而造成的資源配置不平衡的矛盾。銀行因缺乏對質物的管控能力，顧慮由信息不匹配帶來的信用風險，回避依靠動產質押手段放貸，生產型企業的大量存貨無法流動，資金周轉困難，盈利水平下降，限制了企業和社會經濟的發展。而在動產質押中引入第三方監管方，監管方或受委托的第四方代為占有質物，為銀行提供監管、倉儲、評估甚至擔保等服務，大幅降低了銀行的顧慮，有效化解了前述矛盾。

二、存貨質押監管業務類型

（一）存貨靜態質押監管

存貨靜態質押監管是指貨物存放于監管倉庫不予變動的質押監管方式，具有質物管控便利、嚴格、操作簡單的優越性，是存貨質押監管業務的最初、最基本的模式，但隨著企業對融資需求、貨物流動運營需求的不斷提升，靜態質押監管業務類型已難以滿足企業需要，存在融資效率低下、限制貨物流動功能發揮等弊端。

（二）存貨動態質押監管

存貨動態質押監管是指在保證滿足銀行最低控貨價值要求且出質人補足同等價值質物用于質押的條件下，經銀行或者監管方同意，原質押項下的部分質物可以變動、置換的質押監管方式。動態質押監管是對質押監管業務以及傳統動產質押理論的一次突破性創新［1］，它解決了靜態質押監管模式的弊端，但也對質押監管方的控貨能力提出了更高的要求。

三、存貨質押監管業務的法律風險

自質押監管融資業務模式開創以來，模式更新完善和風險管控一直是伴隨其發展的兩個核心問題?？偨Y目前的存貨質押監管業務實踐經驗，從質押監管企業的角度出發，法律風險主要來源于以下幾個方面：

（一）法律環境風險

存貨質押監管業務自開創以來，相關法律制度、司法實踐對其進行了長久而深入的討論，所探討的問題主要圍繞著銀行質權是否有效設立、質押監管合同屬于何種性質的合同以及監管方承擔責任的范圍三個方面展開。

1.在質權是否有效設立上，因質押監管模式下，作為質權人的銀行未實際占有質物，而在業務開展初期，當時的法律制度規定質權設立以質物被轉移占有給質權人為要件（原《擔保法》第六十四條：質押合同自質物移交于質權人占有時生效），從而導致被認定為質押監管中質權未有效設立，嚴重危及銀行貸款的債權安全，進而限制存貨質押監管業務的進一步發展。其后，經過理論與司法實踐的深入發展，通說認為只要出質人喪失對物的管領控制能力，即可認定為質權有效設立，而不問作為債權人的銀行是自行占有抑或委托其他方占有；由此進一步延伸，動產流動質押因原質物上的質權消滅新的質物上的質權成立而設立質權，激發了動產物權擔保制度新的活力。2009年實施的原《物權法》第二百一十二條修改了原《擔保法》第六十四條的規定，將質權設立要件變更為出質人交付質押財產，而交付包含實際轉移占有、指示交付等多種方式（通說認為，占有改定因出質人仍然實際完全占有質物而無法有效設立質權）。2021年正式實施的《民法典》第四百二十九條延續了原《物權法》的規定，以質物交付作為質權設立的要件，同時在第四百二十七條質押合同內容方面特別加入了質押財產交付的時間、方式的規定，為質物被第三方代為占有設立質權的方式留下了法律空間。2021年實施的《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉有關擔保制度的司法解釋》第五十五條規定：“債權人、出質人與監管人訂立三方協議，出質人以通過一定數量、品種等概括描述能夠確定范圍的貨物為債務的履行提供擔保，當事人有證據證明監管人系受債權人的委托監管并實際控制該貨物的，人民法院應當認定質權于監管人實際控制貨物之日起設立。監管人違反約定向出質人或者其他人放貨、因保管不善導致貨物毀損滅失，債權人請求監管人承擔違約責任的，人民法院依法予以支持。在前款規定情形下，當事人有證據證明監管人系受出質人委托監管該貨物，或者雖然受債權人委托但是未實際履行監管職責，導致貨物仍由出質人實際控制的，人民法院應當認定質權未設立。債權人可以基于質押合同的約定請求出質人承擔違約責任，但是不得超過質權有效設立時出質人應當承擔的責任范圍。監管人未履行監管職責，債權人請求監管人承擔責任的，人民法院依法予以支持?！睋?，雖然法律層面已經承認監管人受質權人委托管領控制質物的情形下質權設立的有效性，但須具備一定的條件，即“簽訂質押監管協議”、質押物“通過一定數量、品種等概括描述能夠確定范圍”且“當事人有證據證明監管人系受出質人委托監管該貨物”。

2.在質押監管合同的性質和類型上，理論和司法實踐莫衷一是，法學界存在委托合同、倉儲合同、無名合同等多種論點，司法審判實踐更是各說各話，有的案件二審法院改變一審法院對合同性質的認定，甚至出現過回避認定合同性質的裁判，至今未有統一的定論［2］，為質押監管合同主體對各方權利義務關系及合同責任承擔的范圍和方式的預判帶來困難。

3.在監管方責任承擔邊界的問題上，理論和司法實踐中存在連帶責任、補充責任等不同意見傾向，法律環境導向不甚明朗。

（二）質權人方面的風險

1.銀行優勢地位的風險。銀行無疑是質押監管業務的核心主體，質押監管業務一般以銀行為主導開展，業務合同一般也使用銀行方出具的模板，意味著相關業務的模式和合同條款一般以銀行利益為出發點設定，監管方在就業務模式、業務合同條款與銀行進行談判時可能陷于被動地位，或者因熱心于合作、獲得收益而誤判法律風險發生概率，包攬通常應由銀行方承擔的義務和責任（例如資信審核、質物驗收、出入庫核準、盤庫等）。

2.銀行未合理審核出質人資質、資信能力、質物權屬、質物價值的風險。作為質權人，銀行在同意放款前應當盡到合理的注意義務，審慎核查出質人的資信能力、質物權屬是否存在爭議、質物價值是否足以覆蓋債權額度等問題，但實踐中銀行可能因過于信任出質人、監管人或者怠于履行相關審慎義務等原因疏于審核或錯誤判斷，導致業務失敗并遭受重大損失。

3.信息系統不健全、不規范，出具單據不全面的風險。部分銀行與監管方之間的質物監管業務系統對接不暢，可能導致虛假指令、遲延指令、錯誤指令等問題發生，進而影響銀行的利益，對質押監管業務的持續開展造成阻礙。

（三）出質人方面的風險

1.出質人道德風險。出質人即基于詐騙的故意，可能以假貨、少貨甚至無貨虛假質押騙取貸款，或者與監管人或倉庫管理人串通無單放貨，或者暴力出庫、強行出庫等。

2.出質人重復質押。重復質押嚴重損害質權人利益，影響其質權擔保功能的實現，造成存貨質押監管業務形同虛設，影響該業務長久發展。

3.出質人資信能力下滑。出質人在貨物質押期間出現資金短缺、信譽下滑等問題，可能導致出質人無法按時回款，甚至違背誠信做出串通倉庫無單放貨。

（四）監管人方面的風險

1.監管不力、違規放貨。質押監管業務中的監管方，往往收取小額的服務費而對大額貨物負有沉重的責任。對貨物進行管控是監管方在該業務中最核心的責任，如果監管方未能將貨物控制在銀行要求的最低控貨價值線以上，疏于進行入庫驗收、虛估貨值、違規擅自放貨等，有可能對監管方造成難以挽回的損失。

2.監管業務流程設計不規范。良好的監管機制得益于完善的監管流程設計，入庫驗收確認、質押確認、出庫、移庫審核、庫內監管、出庫監管審批、銀行審批、定期核庫等流程相互獨立、相互牽制并相互協作，共同確保質物在監管方控制之下，才能保障該業務持續健康發展。

3.責任承擔范圍過大，名為監管實為融資擔保。如前所述，存貨質押監管業務是以銀行即質權人為主導的業務，銀行一般傾向于尋找資信能力較高的大型企業作為監管方代為管控質物，同時將相關質物價值不足、貸款難以收回等風險轉嫁于監管方，監管方可能因缺乏質物價值評估、質物處置能力等承擔與其服務費額度不相匹配的融資擔保責任。

4.第三方倉庫、異地庫風險。監管人占有質物未使用自己的倉庫管控質物，而是使用第三方倉儲能力管控貨物，一旦監管不到位，即可能引發監管不力、貨物違規出庫等風險。

（五）質物價值風險

1.質物價值大幅貶值、難以貯存、流通或市場需求不旺的風險。質物價值穩定、易于存儲和處置、市場流動性強是動產質押監管業務運行順暢的重要條件，如果質物價格波動幅度大尤其是貶值風險較高、不易儲存、市場需求不旺難以處置，則均會影響銀行質權的實現，對監管方而言可能產生儲存不當、監管不力、庫存壓力加大等風險。

2.質物的質量、數量、權屬、價格等難以查明和評估。質物質量、數量難以計量、檢驗，很容易造成虛假價值貨物質押的風險。貨物權屬難以查明，爭議權屬動產可能依法不能用于質押，銀行質權難以設立。質物價格不透明，無法實現有效的動態控貨和監管，可能造成最終質物價值無法達到銀行要求的最低控線標準的風險。

四、對質押監管企業的法律風險防控建議

（一）收集法律政策調整信息并預判風險

如前所述，法律規范及司法實踐雖然承認存貨質押監管業務項下質權人能夠有效設立質權，但對存貨質押監管合同性質、監管人責任范圍的認定不甚統一，質押監管企業應及時關注質押監管業務法律法規的調整和司法審判實踐的導向，及時預判形勢、防控風險。

（二）控制存貨質押監管合同條款風險

質押監管業務合同應明確界定各方權利義務、責任邊界等，合同條款應當嚴謹、周密，避免產生歧義，確保依法使得質權有效設立，即在合同中妥善描述質物的數量、品類等確保質物范圍能夠確定，寫明受銀行委托占有、控制并監管質物。同時盡量利用免責條款、責任限額條款規避對己方不利的內容，盡量將該業務項下的各項權利義務被均衡有序合理地分配，切忌大包大攬地承擔超出自身能力范圍的義務和責任。

（三）嚴格按照既定的合同條款執行各項流程

監管方應當按照合同確定的流程、方式，嚴格執行驗收、質押確認、質押線上線下標記、倉儲、換貨、移庫、記錄、申請銀行審批、放貨交接等各項環節，嚴格控制質物價值在銀行要求的標準之上，確保盡到合同約定及法律規定的監管義務，同時還要特別注意留存書面證據，作為備查材料。

（四）謹慎選擇質物類型

質押監管企業應優先選擇具有較強的市場需求、定價機制完善、價格透明且穩定、匹配自身倉庫貯存條件、處置快捷的質物貨類開展質押監管業務，確保所監管的質物優質、足量，且能夠保障銀行債權安全［3］。

（五）妥善設置操作流程等，確保監管到位

在開展業務前，質押監管企業應對存貨質押監管業務流程、崗位職責及操作標準做出細致的規定，嚴防操作失誤；做好各項流程交接記錄［4］，確保賬賬相符、賬實相符。質押監管企業同時應注意制定完善的預警方案，當出現影響質物價值的問題時及時通知銀行和出質方，采取有效措施盡量把損失控制在最小范圍內。

（六）優化自身條件和人員素質

倉庫硬件水平應嚴格滿足合同約定的倉儲條件，同時應有效利用信息化、可視化等技術手段，聯動銀行、出質人各方主體，將線上、線下監管服務統一起來，層層落實責任，提高監管效率和質量，降低人為故意或過失的錯誤操作的概率。

存貨質押監管業務涉及貿易、金融、法律、物流等多方面的信息和知識，質押監管企業應注意引進綜合性高素質專業人才從事相關業務的管理，同時注意對該業務各層級、各崗位員工進行分門別類的培訓和教育，使得各崗位員工各司其職、高效配合，不斷推動存貨質押監管業務的發展。質押監管企業可以通過完善獎罰有據、獎罰有度的獎懲激勵機制，提高員工積極性和責任感，促進存貨質押監管業務健康持續發展。