建設工程施工合同糾紛存在的問題與策略應對

楊學建

山東省單縣人民法院民事審判一庭，山東 菏澤 274300

一方面隨著我國經(jīng)濟的快速發(fā)展，我國建筑行業(yè)蓬勃發(fā)展，但隨之而來的是承包商與開發(fā)商之間在簽訂施工合同時產(chǎn)生眾多法律問題有待亟須解決。產(chǎn)生的法律糾紛不僅對雙方產(chǎn)生經(jīng)濟損失，還影響我國建筑行業(yè)的經(jīng)濟秩序。另一方面施工隊伍的質(zhì)量不僅決定施工質(zhì)量還對合同的簽訂與履行有一定的影響。施工隊的質(zhì)量要多方面思考，例如技術條件、人員安全意識、完工速度、提供資金的能力等，因為這樣不僅能使工程的質(zhì)量和時間大大縮短，還能更好地履行施工合約。一支優(yōu)良的施工隊很大程度上可以為項目創(chuàng)造最大的利潤也可以為企業(yè)贏得聲譽。但是若施工隊不能將自己的優(yōu)勢發(fā)揮到極致去積極配合項目的開展，那么勢必會在履行合約的過程中造成很多問題。

一、合同履行過程中存在的問題

（一）合同最重要的是履行義務的時間和期限，對于建筑工程這種對時間要求比較高的項目，合同中的履行時間和交付期限顯得尤為重要。若施工隊未明確在合同中規(guī)定結項時間、施工時長、提交計劃和方案的時間等，很容易使開發(fā)商不斷地催促承包商，致使雙方陷入無盡的糾紛。

（二）民法注重公平原則，不公平主要表現(xiàn)在兩方面：一方面是若雙方雖在合同中約定的時間很明確，但是約定的時間限制不合理，不具備可操作性和可實施性。那么就有失公平，合同如同一張廢紙不能起約束作用。另一方面是合同對承包商以及開發(fā)商規(guī)定的權利與義務不平等，因為合同大多數(shù)都是開發(fā)商的法律團隊進行擬定的，在擬定過程中不可避免地就是過分強調(diào)承包商的義務。［1］甚至還會在法律的灰色地帶惡意加一些不平等條約，這些問題都極有可能引發(fā)一些糾紛。

（三）施工隊在簽訂合約時未認真研讀合約的內(nèi)容，籠統(tǒng)地按照以前的慣例進行施工，致使各項工作未能如期進行進而造成開發(fā)商財產(chǎn)損失。或是雙方在履行合同時不夠重視合同中的約定，不能嚴格履行合同中的義務甚至單方修改合同，這就削弱了合同的法律效力。

（四）施工隊出于策略性的考慮和維系項目部的關系，故意將項目的變更和賠償壓著不及時送報項目部以獲得最佳的經(jīng)營效果。有的施工隊甚至為了工程能夠順利進行咽下條約中的不公平，生怕催項目部簽收確認會使工程延期。上述行為致使項目的變更和索賠變得沒有法律效果，不能產(chǎn)生其本該有的法律效力，自然也就不能得到施工合同的法律效果。［2］

（五）合同文本內(nèi)容不規(guī)范。為矯正建筑行業(yè)合同的錯誤，國家環(huán)境資源管理局和住建部合力出臺《建設工程施工合同示范文本》。此文本的出臺明確了雙方的權利、義務以及責任，但即使如此也未能使合同內(nèi)容較為規(guī)范。

（六）“陰陽合同”的泛濫。此合同的普遍出現(xiàn)造成了建筑行業(yè)經(jīng)濟秩序的紊亂。開發(fā)商為了方便建設行政主管部門順利審查工程的備案以及其他多種原因和客觀目的，故與承包商簽訂“陽合同”。私底下卻與承包商簽訂一份具有雙方真實的意思表示的“陰合同”，其在內(nèi)容上或者權利義務方面與“陽合同”相違背，這種“陰合同”實際上是一份違法的合同，對開發(fā)商和承包商的權利義務不能起到約束作用，因為“陰陽合同”本質(zhì)上違反國家法律的強制性規(guī)定且造成開發(fā)商的利益損失，所以它不僅對社會產(chǎn)生了不良影響也為雙方履行合同埋下隱患。

（七）索賠工作難以進行。承包商在建筑行業(yè)激烈的競爭背景下為了自身的利益常常忽視不公平條約，再加上承包商法律意識淡薄、自我保護意識差等，反而使索賠工作更加難以進行。而索賠正是合同中一項重要的權利，是法律賦予弱勢群體的一種保護措施，承包商若是放棄這種權利，則會給自己造成財產(chǎn)損失。［3］

（八）缺乏管理合同的人才。管理合同的人才往往都是具有一定技術性、專業(yè)性而且法律知識儲備相對豐富，但目前在我國的人才市場上沒有針對此類人才進行專門的培養(yǎng)，所以此類人才在人才市場上非常緊缺。人才的緊缺勢必會造成合同管理的漏洞。此外因為施工時間長，在施工期間開發(fā)商常常會與多個承包商簽訂很多合同或與一個承包商簽訂多個合同，這就造成合同繁多的問題。若是不能對合同進行管理很容易造成糾紛，而這一問題通常會被開發(fā)商與承包商忽略。

（九）管理合同技術落后，管理信息化程度低。缺乏管理合同的人才本就使合同較為分散，不成體系，不易管理，再加上管理技術的落后就更難實現(xiàn)合同形成體系化。例如登記信息的系統(tǒng)老化年久失修，技術人員技術老套未能跟隨時代的步伐等。

二、問題產(chǎn)生的原因以及分析

（一）施工隊只注重項目的結果卻忽略了過程。我國司法實踐一直注重實體輕視程序，施工隊的高層同樣也存在這樣的意識。承包人認為只要工程完美收工，其他的也就不重要了。合同中約定的時限也不會顧及。至于成本盡量控制，該簽的字遲早會簽，不急于一時。只要結款時利索不虧即可。也正是因為這種思想使很多程序化的東西埋沒于實體性的利益下，等再拿起程序化這個武器來維護自身利益時就很難對付實體性物質(zhì)，只能啞巴吃黃連，有苦說不出。

（二）承包商法律意識淡薄。在簽訂合約時總是忽略自己的權利，一味地滿足開發(fā)商的需求，忘記了自己能否在開發(fā)商苛刻的要求下如期完工。大多時候因為合約中一些規(guī)定具有不可操作性和可實施性，致使承包商未能如期完工，進而給承包商帶來天價索賠。再加上二者的地位本就不平等，更容易使承包商失去公平對待。

（三）承包商不夠謹慎。多數(shù)承包商對簽訂此類合同具有一定的經(jīng)驗，所以在簽訂合同時以為合同的內(nèi)容總是換湯不換藥，便放松警惕不去研讀條約內(nèi)容，致使自己不明確自己的責任和義務。也可能造成開發(fā)商隨意更改合同內(nèi)容來提高項目利潤，卻未能被承包商察覺并修正。

（四）承包商以牟利為目的，利益心重，所以凡是能在合法情況下增加利潤、減少損失的行為其大多都會去做。不向項目部報告項目的變更和索賠等事項，只是他們獲得利益的一種途徑。再加上項目部本就是承包商的一個部門，對此情況選擇得過且過不會深究，這就更使索賠工作難以開展。

（五）雖然《建設工程施工合同示范文本》已出臺多年，但是未在建筑行業(yè)很好地推進與落實，這就造成雙方在擬定合同時輕視文本內(nèi)容的規(guī)范程度，過分強調(diào)權利。

（六）我國監(jiān)管部門忽視了合同簽訂、合同審查、合同授權、合同公證等方面，致使雙方能輕易躲避監(jiān)管簽訂此種違法合同。就目前來看，我國的監(jiān)管體系并不健全和完善，合同管理的程序不明確，監(jiān)管部門因為資源不足只能對合同進行形式審查，不能進行實質(zhì)性審查，這也是產(chǎn)生“陰陽合同”糾紛的原因。

（七）承包商維權意識淡薄，不善于通過法律途徑維護自己的正當權益，致使開發(fā)商鉆了空子。

（八）首先，在我國目前還未出現(xiàn)培養(yǎng)此類人才的機構，國家也未從立法上或者其他方面鼓勵市場進行專門的培養(yǎng)。其次，開發(fā)商也未重視管理合同的重要性，從而為管理工作進行人才的選拔與分配。最后，市場對此類人才的需要暫時沒有出現(xiàn)緊缺情況。

（九）首先，是合同管理信息的采集、存儲、加工和維護手段未能按照現(xiàn)代項目管理技術進行重構和優(yōu)化。其次，是沒有實現(xiàn)內(nèi)部信息資源的有效開發(fā)和利用。這些漏洞都會給管理合同信息帶來一定難度。

三、策略應對

（一）對于合同中未明確約定履行義務的時間和完工期限的情況，開發(fā)商和承包商應在簽訂合同時盡量就相關情況進行洽談，盡量明確時間和后果。若在簽訂合同時未發(fā)現(xiàn)任何問題而在履行合同時出現(xiàn)一些情況，例如規(guī)定的時間不合理、不具有可操作性等，可后續(xù)經(jīng)過商議及時更改或補充合約。若雙方并未就此問題表明態(tài)度，日后就很容易產(chǎn)生一些不必要的糾紛和麻煩。［4］

（二）建設工程施工周期長，組織管理復雜，工程索賠繁瑣，變更頻繁，但項目上的人力資源相對有限，就需要我們配置僅有的人力資源以使變更索賠事項不遺漏，做到事事給予及時快速的答復、確認和催促。除此以外，雙方還要加強合同及相關文件歸納管理的工作，為合同履行創(chuàng)造條件。合同文本及相關材料都是法律文件，由于建設工程施工周期長、組織管理復雜、工程索賠繁瑣、變更頻繁等問題，在經(jīng)過一個長時間的建設過程之后，很多問題要依靠相應的資料予以解決。為此，做好資料的歸納管理尤為重要，應專人負責且負責到底。

（三）施工隊之間要和睦相處，地位平等，相互配合。施工隊與項目部無論何時都是為了服務施工方，為了做好服務工作，雙方應該同呼吸共命運，一起承擔義務和責任。既然想順順利利地拿到利潤就必須將工程做到讓開發(fā)商滿意。即使大家各自職責不同，項目部負責管理、技術指導、自檢監(jiān)督、與開發(fā)商進行溝通等，施工隊則負責現(xiàn)場的質(zhì)量、進度、安全、文明施工等各項事宜。但是盡管如此，大家只有一個目標，就是高質(zhì)量高效率地完成工程。

（四）在雙方簽訂施工合同時先明確施工的范圍，例如一些工程包含一些附屬工程或者需要做一些施工前的準備工作，針對此類情況在合同中就要明確哪些是附屬工程、哪些工程需要進行前期準備，是否需要單獨規(guī)定造價等。以此來規(guī)避在雙方結算工程款項時因為這些問題產(chǎn)生分歧。若對此類問題規(guī)定不明確或是不齊全，應及時修改或者補充，否則不利于施工工程的正常開展。

（五）施工隊應該建立獎懲制度。對施工隊成員進行利益刺激，提高隊伍的積極性，若是成員辦事拖拖拉拉，則可以使用一些懲罰手段。

（六）承包商在簽訂合同時要仔細研讀合約內(nèi)容，認真履行義務，避免因履行義務出現(xiàn)問題而造成糾紛。

（七）大力推行《建設工程施工合同示范文本》在建筑行業(yè)的適用并及時與建筑行業(yè)發(fā)展保持一致。不斷完善《建設工程施工合同示范文本》，提高開發(fā)商和承包商對合同文本的認識，規(guī)范合同的表達形式。只有這樣才能從根本上解決在簽訂施工合同時遇到的糾紛以及矛盾，提高合同的履行率。

（八）開發(fā)商與承包商應該重視合同管理機構的設置和管理工作。建立健全合同管理制度，嚴格按照法律規(guī)定的程序?qū)彾ê贤鋵嵑贤瑑?nèi)容。除此以外還要使建設工程施工合同合法化，避免不公平的情況出現(xiàn)。

（九）加大合同管理力度和索賠制度，提高管理人員質(zhì)量。

1.為保證施工合同的順利履行，建設行政主管部門應該把施工合同管理工作列為整頓市場工作的重要內(nèi)容。要在嚴把審查關的基礎上，加大合同管理力度，對資金不到位的項目不予辦理工程報建手續(xù)。

2.加強施工合同的賠償管理工作，是培育和發(fā)展建設市場的一項重要內(nèi)容。在我國，開發(fā)商與承包商缺乏對賠償?shù)恼J識，再加上缺乏對賠償所需的動力與意識，很難使索賠工作取得進展。因此，二者要提高賠償意識，自覺主動維護自己的權益，同時要考慮合同中關于索賠部分的合理性和各種弊端，精確分析索賠可能性的大小，以及若不能索要到賠償?shù)暮蠊蛻獙Υ胧?/p>

3.實施合同管理人員持證上崗制度。實施合同管理人員持證上崗制度是提高建設項目合同管理效果的重要舉措。人才市場可根據(jù)市場的需求設立一定數(shù)量的培訓機構，緩解此類人才的緊缺。

四、結語

法律是我們保護自己利益最有力的武器，當開發(fā)商與承包商的利益受到損害時第一個想到的應該是法律，這樣才能使整個建筑行業(yè)有條不紊地運行與發(fā)展。總的來說，我國的建筑行業(yè)施工合同必須嚴格遵守《民法典》《建筑法》等國家法律法規(guī)的具體規(guī)定，運用法律的手段來維護企業(yè)自身的合法權益。此外，還應當有效地掌握建筑工程合同的具體特征，充分地分析和研究建筑工程合同和產(chǎn)生法律糾紛的種類及原因，運用行之有效的措施，來加強建筑工程合同的管理，徹底地防范法律糾紛問題的產(chǎn)生。［5］同時雙方要加強法律意識和提高施工項目管理水平，依法行使自己的權利，及時自我完善在簽訂施工合同時出現(xiàn)的弊端，對可能發(fā)生的糾紛做可行性分析，并用適當?shù)姆椒ㄌ幚砑m紛。維護國家建筑行業(yè)的經(jīng)濟秩序不僅需要國家立法層面作出努力，還需要開發(fā)商與承包商共同努力，切記不可被利益沖昏頭腦走法律的灰色地帶。