刑事合規視閾下跨境電商企業走私犯罪風險防控探析

徐鶴婷 徐亞軍

1.上海財經大學浙江學院，浙江 金華 321013；2.浙江澤大（金華）律師事務所，浙江 金華 321017

跨境電子商務（以下簡稱“跨境電商”）是指交易主體在互聯網平臺上通過電子支付結算、跨境物流、異地倉儲送達商品，進而形成交易的一種國際貿易活動。我國經濟發展在新經濟發展思想的助力下進入新常態，而培育新動能就是實現高質量發展的關鍵。跨境電商以其巨大的發展潛力、廣泛的帶動作用，成為發展速度最快的外貿新業態之一，其既是國際貿易發展的大趨勢，又是推動國際貿易領域發展的新動能。據海關統計數據顯示，2016年至今，我國跨境電商爆發式增長，交易額擴大近10倍；2021年跨境電商進出口總額達到1.98萬億元，同比增長15%。依托新建設的綜合試驗區，大力發展跨境電商能有效提高國外需求與國內供給端的匹配效率，推動外貿制造業擴大生產，提升外貿運行效率，穩定外貿產業鏈和供應鏈，實現產業數字化與貿易數字化融合。

作為一種新興經濟業態和經濟模式，跨境電商存在電商支付業務相關政策的法律支持力度不足和電商交易實踐中真實性難以審核等問題，基于這些漏洞，不法分子利用國家稅收優惠政策，采取偽報貿易方式、低報價格等手段進行走私，造成了稅收巨大流失，嚴重擾亂了我國的海關監管秩序［1］。跨境電商領域的走私只是在走私方式上融入了電子商務的元素，本質上還是“逃避海關監管，偷逃應納稅款、逃避國家有關進出境的禁止性或限制性管理”，仍符合《刑法》中規定的關于走私犯罪的基本構成要件［2］。根據跨境電商領域走私案件的檢索結果，近3年跨境電商領域的走私犯罪案件發案數量大幅增加，犯罪風險日益增大，而跨境電商行業正處于高速發展階段，部分企業打擦邊球、鉆法律空子或法律意識不強導致其所面臨的走私犯罪風險巨大，因此亟需一套行之有效的風險防范體系來預防跨境電商企業走私犯罪的發生。

一、刑事合規的含義與分類

企業合規（corporate compliance）是指企業的經營活動與法律、規制、準則相一致。2017年“美國制裁H公司事件”引起我國對企業合規問題的重視。2017年12月29日，由中國標準化管理委員會牽頭、H公司作為起草人之一的《合規管理體系指南》發布，確立合規作為企業可持續發展基石的重要地位。2020年3月，最高人民檢察院啟動企業合規不起訴改革第一輪試點工作，試點對象主要為中小微企業。這標志著企業合規在刑事犯罪領域的應用，為企業犯罪治理提供了新的思路。

刑事合規可以定義為：通過刑法規定引導企業主動預防、發現和制止犯罪；或者當企業因沒有遵守法律、規制、準則而可能遭受法律制裁時，通過減輕或免除刑事責任激勵企業建立合規機制的規范體系［3］。當一個企業因構成單位犯罪而被追究刑事責任，該企業不僅會被判處罰金，遭受巨大的經濟損失，還會嚴重破壞其商業信譽和經營狀況，甚至會影響到企業的生存、員工的就業，對企業而言，不亞于滅頂之災［4］。筆者通過分析2018至2021年跨境電商領域的28個走私案件發現，38家涉罪企業根據犯罪情節的不同，分別被處以8萬元至2100萬元不等的罰金，其中29家企業罰金數額超過100萬元，15家企業超過500萬元，5家企業超過1000萬元。因此，刑事合規也是企業預防或者降低刑事責任風險的內控機制，通過刑事合規這一前置性預防措施提前識別刑事犯罪風險，盡早規避企業犯罪的發生［5］。

筆者認為，刑事合規若進一步細分，可以根據企業有無構成犯罪，分為事前預防型和事后整改型兩種類型。事前預防型刑事合規，又被稱為“日常性合規管理模式”，“面向市場的合規計劃”指未涉罪企業根據風險評估結果，對可能出現的違法違規情況，通過有針對性的設計和實施一套旨在防范、識別和應對合規風險的自我監管機制，就能最大限度地避免犯罪的發生。事后整改型刑事合規，也被稱為“合規整改模式”，“應對危機的合規計劃”指涉罪企業根據人民檢察院的合規整改要求，針對經營管理中存在的問題和隱患，構建企業合規管理體系，檢察院則依據合規整改驗收結果作出是否適用“合規不起訴”的決定［6］。本文將從事前預防與事后整改兩個角度出發，分析跨境電商企業走私犯罪的風險防控問題。

二、跨境電商領域走私犯罪的合規風險

（一）跨境電商領域走私犯罪的行為方式

1.偽報貿易方式

為了符合海關關于跨境電商貿易方式“三單（跨境電商訂單、支付單和國內物流運單）合一”的要求，走私企業利用本公司客戶身份信息或者雇傭社會人員，通過在虛假搭建的跨境電商平臺上偽造跨境電商訂單；利用支付寶等支付平臺為上述虛假交易制作支付單；購買物流公司的空白快遞單號從而偽造國內物流運單。之后，走私企業以跨境電商零售進口方式向海關平臺申報上訴虛假訂單，從而偷逃應納稅款。

2.低報價格方式

走私企業根據跨境電商平臺上真實存在的訂單，在客戶支付的商品價格基礎上低報價格，購買與之匹配的虛假支付信息，組合成“三單”信息向海關申報。

3.跨境電商保稅方式虛假推單

走私企業將在非海關聯網電商平臺交易的境外商品存入國內電商保稅倉庫，而后再將虛假“三單”信息導入與海關聯網的跨境電商平臺或者物流企業后推送給海關，偽裝成跨境電商零售方式進口。

通過對已檢索到的28個跨境電商走私案件分析發現，其中有14個屬于單純以偽報貿易方式的走私行為，12個屬于以偽報貿易和低報價格方式相結合的走私行為，低報價格和保稅方式虛假推單各一個。

（二）跨境電商領域走私犯罪的合規風險存在領域

合規風險指企業在經營活動中未能遵守法律、規制、準則而可能遭受到的法律制裁風險，包括但不限于市場交易領域、安全環保領域、產品質量領域、勞動用工領域、財務稅收領域、知識產權領域和商業伙伴領域［7］。結合以上跨境電商走私犯罪的行為方式，對于廣大跨境電商企業而言，走私犯罪的合規風險主要存在于市場交易、財務稅收和商業伙伴這三個領域。

1.市場交易領域的合規風險

由于電商交易實踐中存在真實性難以審核等問題，加之跨境電商企業自身未能建立健全自律誠信體系，部分管理人員法律意識淡薄，導致跨境電商企業在交易過程中利用法規、政策的漏洞行非法之事，危及企業的發展。

2.財務稅收領域的合規風險

跨境電商企業缺乏健全的內部財務制度，利用電商支付業務相關政策的法律支持力度不足這一漏洞，制作或者購買虛假支付信息，通過偽裝成跨境電商零售方式申報進口，逃避應當繳納的關稅。

3.商業伙伴領域的合規風險

若第三方商業伙伴實施違法犯罪行為，而跨境電商企業又未對其采取合規管理措施，企業就有可能因此承擔連帶責任［8］。

針對以上合規風險，跨境電商企業經營者當務之急是通過刑事合規方式在經營管理的過程中做好風險防范，避免卷入走私犯罪，影響企業健康有序的發展。

三、跨境電商企業走私犯罪風險防控體系的建立

有效的風險防控體系應當根據企業的規模、所處領域和涉案階段的不同而有所區別。按照企業的規模，可以將我國企業分為中央企業、大型企業和中小微企業。中央企業和大型企業應當設立高標準的合規體系，而跨境電商企業大部分屬于中小微企業，可以參照央企，設立適宜的合規標準［9］。對于處于不同涉案階段的跨境電商企業，合規風險防控體系的建立也不盡相同。

（一）事前預防型刑事合規風險防控體系

事前預防型刑事合規，指未涉罪企業根據風險評估結果而制定的旨在預防犯罪的合規風險管理體系。為建立有效的風險防控體系，必須根據合規風險存在領域提出有針對性的專項合規計劃，而不是“大而全”的通用合規計劃［10］。

1.風險防范體系

（1）合規風險識別。合規風險識別是建立風險防范體系的基礎，通過發現、收集、確認、描述、分類、整理跨境電商企業在經營管理中存在的合規風險源和與之對應的合規風險情形，構建合規風險識別框架，制定合規風險清單。

（2）合規風險評估。跨境電商企業應當成立評估小組，根據合規風險清單，定期和不定期地組織針對企業經營活動、財務管理等領域的審查工作，檢驗是否存在違法違規情形，在必要時也可聘請外部機構承擔部分評估工作。在合規風險識別的基礎上，應用一定的方法評估其對公司運營產生影響的程度，對合規風險作出評級和相應的控制措施。

合規盡職調查是針對客戶和第三方商業伙伴的特殊合規風險評估形式。在某些走私犯罪案件中，企業在合作時并沒有授意其商業伙伴實施犯罪，但是在商業伙伴實施犯罪時作出了默許或者被動接受的意思表示。通過對第三方的盡職調查，可以避免公司因第三方的原因卷入犯罪中，防止第三方商業伙伴違法違規禍及企業本身。

（3）合規培訓。合規培訓是建立風險防控體系的重要手段，是減少員工執業風險有效途徑。通過合規培訓，能幫助全體員工樹立合規風險意識，掌握合規知識、規則和風險防控要求。對公司管理層，應重點培訓與合規相關的政策和法律法規；對高風險領域、關鍵崗位的員工，應提供有針對性的專題合規培訓；對普通員工，應組織與其工作崗位相關的合規風險領域的培訓。

2.風險監控體系

（1）合規風險管理。合規風險管理是基于合規評估結果進行合理性審查，以確保及時針對可能出現的違法違規行為作出處置。有效的合規風險管理必須滿足以下條件：跨境電商企業在制度建設和業務流程設計上，通過完善相關合規管理制度與機制，實現合規管理體系全覆蓋。合規管理的實施應從公司的業務規模、組織結構、發展狀況、公司文化等實際出發，有效提高合規管理效率。從制度、組織和人員安排上保證合規管理的獨立性，確保合規管理部門與其他職能部門的有效分離。合規管理的實施需以完備的規章制度體系為依據，通過管理流程的優化，樹立制度權威，充分發揮規章制度綜合管理的規范性作用。在公司已形成的管理方法和合規文化的基礎上，將制度性與靈活性進行科學有效的結合，對公司合規管理的定位、組織、機制、方法、手段等進行創新，以更好地為公司健康發展提供支持。

（2）合規審計。合規審計是指審計機構和審計人員依法依規審查企業是否合規經營所進行的一種經濟監督活動。通過外部審計機構和審計人員定期或者不定期的審查工作，幫助跨境電商企業了解合規風險管理的實施情況，有助于企業掌握合規體系的執行進展。

（3）合規舉報。應暢通企業內部和外部的舉報渠道，鼓勵企業員工及時向企業管理層或者合規專員舉報違法違規行為，同時構建與行政主管部門之前的舉報通道，并向企業員工進行公示。

3.違規應對體系

（1）違規調查。在發生違規事件之后，企業應當展開全面調查，在查明事實的基礎上，發現企業合規風險管理計劃存在的問題或漏洞，為企業采取后續糾錯程序打下基礎。

（2）違規處置。建立對違規行為的處置機制，對發現的違規事件，應當及時處理，上報企業管理層，將違規行為遏制在萌芽狀態，若涉嫌違法，應及時提交有關部門。對負有責任的員工、管理人員應采取懲罰措施；對負有責任的第三方商業伙伴，應終止合作關系，盡快與之切割，避免企業卷入走私犯罪。

（3）合規計劃更新。針對法律、法規、政策的變化及行業規范的調整，應及時更新企業合規制度，不斷提升專項刑事合規計劃的針對性。若發現現行合規體系存在漏洞，應對存在隱患的環節進行糾正，作出必要的補救措施，避免違規事件的再次發生。

（二）事后整改型刑事合規風險防控體系

事后整改型刑事合規，指涉罪企業為減輕或免除刑事責任而建立的合規整改體系。在企業涉嫌犯罪時，根據檢察院提出的合規檢察建議采取的糾錯和補救措施。相較于針對潛在合規風險而制定合規計劃的事前預防型刑事合規，事后整改型刑事合規重點應對已經顯現的現實危險。

根據最高人民檢察院印發的《企業合規典型案例（第二批）》，2018年至2019年期間，深圳X公司根據代理其報關的S公司發布的“指導價”制作虛假采購合同及發票，以低于實際成本價格報關，走私進口榴蓮，偷逃稅款合計397萬余元，涉嫌走私普通貨物罪。鑒于X公司存在多次要求S公司按照實際成本價格申報，并于2019年4月主動停止虛假報關，案發后認罪認罰，主動補繳稅款等情節，深圳市人民檢察院在其積極開展合規整改工作并建立了較為完善的合規體系的基礎上作出了相對不起訴的決定。

本文將結合X公司的合規整改工作流程，分析跨境電商企業事后整改型刑事合規的體系構建。

1.制定合規管理規范

以建立“反走私合規管理制度”為目標，結合與走私犯罪相關的企業內部治理結構、規章制度、人員管理等方面的問題，X公司通過制定合規管理規范，促進合規體系的建設，確保企業依法合規經營。跨境電商企業可以以之為模板，編制適合自己企業的《合規管理制度》《進口貿易合規手冊》等合規文件，實現“反走私”領域的合規建設。

2.構建合規組織體系

通過合規整改，X公司設立由合規管理委員會，合規部、內控部與審計部共同組成的合規風險管理屏障，審查和監督全體員工在經營管理和執業過程中的合規性問題，履行對公司的合規支持和合規控制職能。跨境電商企業可以根據企業規模和現有部門設置，選擇適合自己的合規管理機構，負責合規管理工作。

3.完善業務管理流程

在上述案件中，X公司并非走私犯罪的提起者，在共同犯罪中起次要或者輔助作用，系從犯，這意味著在與第三方商業伙伴合作的過程中，跨境電商企業可能被動卷入走私犯罪。因此，跨境電商企業在經營過程中，應加強對代理報關公司、物流公司等合作企業的合規管理。在進口申報時，跨境電商企業應承擔如實申報的義務，如發現代理報關公司存在偽報、低報價格的行為，應當及時終止合作并向有關部門舉報。同時，還應主動配合海關工作，上報進口商品的采購價格，為海關制定驗估價格參數提供參考。針對部分重點法律風險，可聘請進口合規領域的第三方機構，提供專業意見，完善進口相關業務流程。

4.健全合規風險報告機制

全體員工應依法依規執行經營管理行為，一旦發現違法違規行為，及時報告，同時定期或不定期地向合規管理部門提交合規報告，包括一般合規風險和重大合規風險報告。

5.建立合規體系運作機制

在合規整改過程中，X公司積極開展合規文化建設，培養員工的合規意識，樹立“全員合規”的合規理念。建立以合規風險識別、合規培訓、合規舉報調查、合規績效考核為基礎的合規體系運作機制，實現合規管理覆蓋經營管理全過程。合規體系運作機制的構建，能彌補跨境電商企業在合規管理和監督中的漏洞，確保合規整改工作的有序開展，避免企業再次卷入走私犯罪。

四、結語

刑事合規作為企業犯罪治理的新思路，為跨境電商企業預防走私犯罪提供了新路徑。在跨境電商企業日常管理過程中，通過建立“事前預防型刑事合規”，引導企業主動發現、預防、制止犯罪，從風險防范體系、風險監控體系、違規應對體系等方面具體展開企業刑事合規體系建設。但是當企業涉嫌走私犯罪時，應通過建立“事后整改型刑事合規”，以檢察機關提出的合規檢察建議為基礎，針對企業存在問題的合規領域，采取糾錯和補救措施進行相應的合規整改工作，切實建立有效的合規計劃，防范與化解企業內部刑事法律風險，為企業長期、健康、穩定發展提供保障和支持。