商業銀行進行不良資產處置中面臨的法律和應對策略探索

何必文

浙江望朔律師事務所，浙江 義烏 322000

一、相關概述

（一）我國商業銀行不良資產定義及現狀

商業銀行的不良資產包括多個項目，通常所指的，主要是對呆滯貸款和呆賬貸款的統稱。在具體的銀行風險管理中，根據風險高低和債權的實現情況，將商業銀行的資產分為五個等級，既包含正常資產，也包含不良資產［1］。隨著銀行業務的不斷發展，各種貸款種類、項目不斷增加，在各類業務深入開展的同時，銀行貸款金額和不良資產金額都在逐年增長。研究發現，我國商業銀行的不良資產一直呈增長趨勢，截至2020年，已經超過兩萬七千億元，比五年前增加了一倍還要多，甚至年增幅也超過了20%。這個增長規模和增長速度，已經威脅到金融系統的健康發展，也為商業銀行的資金運轉帶來更多的困難和不確定性［2］。另外，由于新冠肺炎疫情影響，無論是我國的經濟發展情況，還是社會經濟發展狀況，都趨于放緩，甚至出現下行的風險。鑒于這些情況，銀行貸款受經濟提振和行業政策的影響，審核和放款速度增快，為保證經濟發展提供了幫助，但另一方面，壞賬情況也在逐漸增加，不良資產數額一直在高位運行。結合當前的經濟形勢和社會局勢，商業銀行是否能夠有效處理不良資產，成為影響金融業發展的重大難題。為了穩定金融市場發展，協調國民經濟運行，妥善處理不良資產是商業銀行必須執行的重要任務。

（二）我國商業銀行不良資產的處置方式

不良資產的處置方式，商業銀行常規的操作主要有三種，具體介紹如下。

1.批量轉讓方式

批量轉讓的處理方式，能夠將不良資產再次盤活，有效減少商業銀行的資金負擔。具體辦法為：商業銀行核算不良財產金額，按照不良資產的規模，進行捆綁打包的模式，整合為一項內容，轉讓給資產管理公司再次處理，這種方式有助于快速降低商業銀行的不良資產率［3］。當前，我國有四大金融資產管理公司，它們的主營業務就是不良資產處理。轉讓結束后，四大公司再通過其他的優化處理方式，最終實現不良資產的分解和變現。

2.資產證券化方式

資產證券化是金融機構常用的融資方式之一，有時也作為科學的不良資產處理辦法進行運作。應用這種方式，對不良資產及商業銀行有具體的要求。首先，經過評估后，能夠變現或者實現的不良財產，或者能夠維持相對穩定的現金流的不良資產，才能為證券化做準備。其次，通過不良資產證券化后，不良資產的流動性增加，變現或者進行流通的機會增多。同時，經過證券化后，還可能會帶來固定的現金收入，是非常科學的處理方式之一。最后，商業銀行的不良資產進行證券化處理，需要遵守標準流程，主要為：（1）銀行內部有專業的部門和機構；（2）要評估不良資產的風險，綜合不良資產金額；（3）不良資產證券化后需采用信用評級管理；（4）完成準備工作，開始發行不良資產證券，參與交易；（5）售后服務，主要是依據證券服務方式進行管理服務。總的來說，這種證券化的方式是最科學、最有效的不良資產處理方式。

3.債轉股方式

商業銀行的不良資產，往往來自于不同企業的不同業務。在處理不良資產時，可以通過協商，將企業導致的不良資產通過債轉股方式轉移給企業，從而擁有企業的股權，實現不良資產的形式轉換［4］。這種不良資產的變現方式，有助于盤活資產，也是商業銀行對貸款企業采用較多的處理方式。債轉股之后，企業的負債率明顯降低，商業銀行的不良資產規模、數量均有所下降，雙方的風險切實減少，有利于各方的后續發展。但是，在實施游離形式的債轉股中，會受到法律限制，具有較大的風險。也就是說，商業銀行一旦采用游離形式債轉股，從股權中獲益的情況將會被免除，只能享受股權原有價值，不會獲得收益。另外，雖然債轉股形式較為常見，商業銀行實施的案例也較多，但實際的操作卻沒有相應法律層面的保障，更談不上商業銀行和企業的其他權益。

二、我國商業銀行不良資產處置相關法律現狀

對于商業銀行不良資產的處置，在法律層面，我國出臺了《商業銀行法》《金融資產管理公司條例》；而具體的操作中，相關的指導政策和條例有《加強金融機構依法收貸、清收不良資產的法律指導意見》《貸款風險分類指導原則》等。這些法律條文和管理政策，都對商業銀行不良資產進行了詳細的說明，并規范了處理不良資產的措施、策略；說明了其中的風險和操作的步驟［5］。這些指導原則等所有條文的頒布，指導商業銀行開展有效的不良資產處理工作，明確了評估不良資產的具體標準和流程，完善了有關的管理防控制度和具體的監督審核制度。憑借著這些指導內容，大部分的商業銀行能夠有效解決不良資產處理問題。

商業銀行相關法律法規的設立初衷，就是對于商業銀行業務的規范，確保不會出現工作環節監督缺失的情況，幫助商業銀行貸款業務順利開展和良性發展，維護資金市場、金融市場的穩定。隨著經濟發展及國際金融大環境的變化，商業銀行為了擴大業務，增強企業競爭力，各類貸款業務增長迅猛，與之相隨的，也帶來了更多的不良資產和運營風險。經濟、金融的快速發展，突出了法律滯后的情況，凸顯了不良資產與發展的矛盾，促使其成為亟待解決的需求。另外，在不良資產的處理中，法律法規的不完善、不健全，也導致商業銀行無法合理規避不良資產的處理風險，從而制約了金融業務的發展，打破了金融市場的穩定。

三、我國商業銀行不良資產處置存在的法律風險

（一）以批量轉讓方式處置存在的法律風險

商業銀行選擇批量轉讓方式來處理不良資產，盡管會將不良資產轉移給金融資產管理公司，但在這個過程中，會受到以下風險制約。第一，等待處理的不良資產相關信息的披露非常重要，一旦操作不規范，會引發嚴重的法律風險；第二，商業銀行在打包不良資產時，也會因為資產糾紛產生法律風險。具體分析這兩種風險類型，商業銀行應該重視下列問題：一是不良資產的信息披露對轉讓過程造成影響，其具體的信息內容直接影響了最終的成交價格和成交數量，決定了交易的成功率，同時對交易雙方的利益保障有一定的制約作用。作為交易中的賣方，商業銀行有義務向買方公布商品的所有信息，為商品的真實性負責。在買方對所購買商品進行明確評估和了解后，才能給出合理的價格及交易決定［6］。一旦賣方商品信息公布不全或影響了買方的評估，不但會影響交易的進行，還可能面臨買方的法律訴訟，承擔交易的違約責任。二是商業銀行的不良資產包，多數來自于多家企業、多筆業務，甚至存在本來就具有爭議的不良資產。一旦這個不良資產包開展批量轉讓業務，也就會將原有的爭議資產進行了銷售，導致買方在后續管理時出現違法情況，既要面對法律訴訟，還要損失資金，進而就會引發對商業銀行的訴訟追究，特別是交易違約的追究和違約責任的判定。

（二）以資產證券化方式處置存在的法律風險

雖然資產證券化處理不良資產的科學性較高，但在具體的實施中，由于我國相對性的法律條文不夠完善，整體的運作流程尚不標準，都導致這種方式的法律保障性較低。另外，相關的法律條文沒有對不良資產證券化方式進行針對性立法，操作也就沒有具體的法律依據，一旦出現問題，就會導致無法通過法律明確責任的劃分，問題一直得不到有效解決，從而導致雙方的法律風險。不良資產證券化的處理方式，只能是不良資產處理的科學方式，是商業銀行變現不良資產的最優解，但卻沒有專業的法律支撐，具體操作還缺乏更多的標準和規范。另外，我國的證券法律體系不夠健全，法律文件內部的矛盾也較突出，特別是針對《證券法》和《銀行法》來說，關于不良資產的確定并不一致，界定范圍也不相同，因此，不良資產證券化既科學，又并行了各種法律風險，導致雙方都無法對交易進行風險評估，無法完成最終的證券化交易。

（三）以債轉股方式處置存在的法律風險

債轉股的不良資產處置方式，當前還沒有相關的法律規定對其進行約束，僅僅是在企業、公司管理的相關法律條文中，給出了一定的要求。商業銀行通過債轉股獲得企業的股權，只能通過合同等進行約束，沒有法律支持，無法避免未來的法律糾紛。同時，《商業銀行法》明確規定了銀行不得持有企業股份（將企業的欠款轉成股權時），這也導致此措施無法有效執行。在實際的操作中，往往是由四大金融資產管理公司參與其中，作為第三人進行間接處置。這種繁瑣的處理流程，給商業銀行和企業帶來大量的繁瑣流程和交易的不確定性，還帶來更多不可預知的法律風險［7］。

四、我國商業銀行不良資產處置法律風險的規避

（一）完善對商業銀行不良資產處置的相關立法

商業銀行處置不良資產，不僅是行業發展的必然行為，更是穩定金融市場的有效手段。因此，不良資產的處置，一定要有法律的支持與保障，在有具體的法律依據的條件下，選擇科學的處置方式，實現利益最大化。首先，要建立健全商業銀行處置不良資產的相關法律、法規，特別是相應的監管制度和監管部門的建立，不僅能夠促進不良資產的處理效率，還能確保處理過程的嚴謹、公開，保障買方的利益。現階段，我國的相關法律少之又少，從權威性、適用范圍、責權分析都非常簡單，過于粗略，無法起到真正的管理、保障作用。其次，立法中應該明確規定具體的處理要素，特別是雙方主體、不良資產資料、性質、范圍等等，都要進行必要的說明，才能更好地保障交易的公開，保護雙方的權益。更為商業銀行不良資產的處置提供一個合法的、良好的市場交易環境。

（二）完善對商業銀行不良資產證券化的相關法律規制

作為最具科學性的不良資產證券化處理方式，既能增強商業銀行不良資產的變現能力，也能保障債權債務人的利益。因此，我國應該建立健全相應的法律法規，確保這一處理措施的正確開展。政府要完善不良資產證券化法律條文，通過規范條例降低此方式中的法律風險，特別是違約責任，提高資產的處置效率，從而有效盤活不良資產，給商業銀行和債權人帶來更大的利益。首先，建議制定“資產證券化”相關單行法，明確適應的法律主體，通過完善的法律制度，保障不良資產證券化措施的運行［8］。其次，明確證券化過程中的各項環節、流程的具體操作步驟，制定操作標準，對不良資產證券化處置方式進行標準化監管，降低法律風險，確保不良資產證券化處理的成功。

（三）建立健全債轉股相關法律法規

現階段，商業銀行債轉股方式的政策規范較為狹義，與現行法律條文存在著諸多矛盾，導致實施的風險過大。因此，政府和相應的監管部門，應該制定詳細的債轉股政策，以法律制度為基礎，與法律條文相匹配，既能促進債轉股的良性運行，又能保障雙方的利益和義務，從而實現金融市場的穩定發展。另外，國家的相關主管部門和單位，還要進行嚴格、合理的監督管理，對商業銀行通過債轉股方式進行不良資產的處理，要通過立法等方式進行監督，并加強其中的責任管理，既保障商業銀行的權益，又要減輕企業的債務，為企業發展創造條件，幫助企業更快更好地發展下去。

五、小結

當前，我國的經濟發展仍處于增長模式，盡管世界范圍內的新冠肺炎疫情給經濟發展帶來了較大的影響，但縱觀全局，世界各國都在為經濟復蘇和金融穩定做出努力。我國的商業銀行不良資產處理已經成為亟待解決的工作、任務，但在具體的處理時，不僅要選擇合理、科學的處置方式，還要盡可能規避各項風險。這些問題以及相關的風險，都已經成為商業銀行發展道路上的重大絆腳石。因此，政府部門應該從建立健全相關法律法規開始，規范不良資產的處置流程，監管處置步驟，保障雙方合法權益，促進不良資產的合法、合規處理；而商業銀行則要依據具體的法律條文和指導原則，按照標準的處理流程，公正、守法地開展不良資產處理工作。有了政策性法律條文的支持，有了標準化處理方式和流程作為依據，商業銀行能夠有效盤活不良資產，以更好的面貌和能力，為企業發展提供資金動力，維護金融市場的平穩、和諧，從而促進社會經濟發展，為商業銀行長遠發展和國富民強貢獻力量。