施工企業債權清收法律風險防范研究

中交第一航務工程局有限公司 史富鵬

一、施工企業債權概述

根據《中華人民共和國民法典》第一百一十八條的規定，債權是因合同、侵權行為、無因管理、不當得利以及法律的其他規定，權利人請求特定義務人為或者不為一定行為的權利。債權是一種典型的相對權，只在債權人和債務人之間發生效力，在債權關系中，享有權利的人為債權人，負有義務的人為債務人。原則上，債權人和債務人之間的債之關系不能對抗第三人。

本文要分析的施工企業債權主要是指施工企業作為承包人與發包人簽訂施工（總）承包合同，并基于上述合同以債權人身份請求作為債務人的發包人支付工程價款及其他相關款項的權利。

合法的債權受法律保護，但是“法律不保護躺在權利上睡覺的人”，因此，當施工企業作為債權人時，應當牢固樹立權利意識，大力開展企業債權清收工作，積極主張債權，防范債權清收法律風險。

二、施工企業債權清收的主要法律風險

（一）項目存在瑕疵甚至違法，致使工程價款無法支付的風險

施工企業作為承包人在市場經營中因未充分進行市場調研、合規審查或者其他原因，參與實施的項目缺少合規手續或者資金來源沒有保障，極易導致承包人工程款無法按時足額收回。

（二）合同管理不善，致使債權實現缺少合同支撐的風險

一是合同條款約定不清，在合同談判中未能明確部分款項支付條款，導致施工企業債權因缺少合同依據不能得到有效的保護。例如，部分合同因付款條件、節點、金額等約定不清，發包人惡意拖欠工程款項時不易抗辯；因逾期付款違約責任缺失或約定不清，在發包人逾期付款時不能有效主張權利，維護己方權益；因爭議解決條款約定無效或爭議解決方式對承包人不利，在通過法律途徑維護權益時處于被動。

二是合同債權未及時確認，在施工過程中，未能按時進行工程計量，或者發生工程變更、材料調差等，施工企業未要求發包人簽認，致使債權不能被及時確認，造成債權實現節點拖后，甚至實現不能。

三是合同及履行過程中的相關資料缺失，合同文件等重要資料的原件因管理不善丟失，將在訴訟中處于被動，并承擔舉證不能的不利后果。合同履行過程中涉及款項的變更未形成或保留書面有效資料，影響索賠。

（三）債權主張不積極，致使債權實現遲延或不能的風險

一是債權超過訴訟時效，根據我國現行法律，一般情況下，向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期為三年。如果發包人拖欠工程款，承包人基于各種原因未積極主張債權，致使債權超過三年訴訟時效，承包人會失去勝訴權，此時通過法律手段回收欠款將變得異常困難，很容易產生壞賬。

二是未積極使用法律武器進行債權清收，受經營市場以及傳統觀念的影響，作為債權人的施工企業往往以保持與發包人的良好合作關系為出發點，盡量避免采取訴訟等法律手段來實現債權，如此使得很多應收賬款遲遲不能回收，有些賬齡甚至超過十年，給企業造成直接經濟損失的同時也制約了企業經營質量和效益的提升。

（四）債務人經營狀況惡化，致使債權無法實現的風險

由于經營狀況惡化，轉移財產、抽逃資金，債務人喪失或可能喪失履行債務能力，使債權實現變得極為困難，甚至會出現勝訴卻無財產執行的情況。

三、施工企業債權清收法律風險防范措施

（一）強化合規管理，審慎開展調研，為債權清收提供項目支撐

（1）健全管理制度，圍繞債權清收建立健全涵蓋項目全生命周期的管理制度體系，規范指導合規管理和債權清收行為。例如，制定《合規管理辦法》，規范合作商選擇、合同變更等重點領域、重點環節的行為，規避因違規行為造成的債權損失；制定《合同管理辦法》，規范指導合同的簽訂履行，從源頭防范合同債權變成拖欠款；制定《項目管理辦法》，明確項目組織實施的原則和方法，提升項目履約及管理水平，夯實債權清收根基；制定《債權管理辦法》，規范債權管理，明確債權清收的手段及其適用條件。

（2）堅持合規審查，在工程項目投標前關注項目招標人的資信，研究其注冊資本金、經營資質、履約能力、涉訴情況、合規經營、擔保能力等相關情況，并進行合規風險評估，優先選擇經營狀況好、管理合規、有過良好合作、有良好口碑的招標人，確保項目施工過程中以及竣工驗收后能夠及時支付工程款項。

（3）堅持法律審核，在企業重要決策、制度制定、經濟合同簽訂前應進行法律審核，同時建立法律意見跟蹤評價機制，確保企業依法決策、合規經營，從源頭防范因違法違規導致債權不受法律保護的風險。

（二）強化合同管理，及時確認債權，為債權清收提供基礎支撐

（1）力爭合同談判利益，在合同談判簽訂階段爭取最大的合同權益，明確付款的相關條款，并做好相關條款的交底及風險識別工作。一是在施工合同中應明確合同價款及結算方式，確定工程預付款、進度款、質保金等款項的付款條件、節點、金額，如質保金的支付條件，缺陷責任期滿后幾天內支付以及缺陷責任期的具體時長等均應明確；二是在合同中明確約定發包人不履行付款義務的違約責任，可以依據合同履行抗辯權，約定發包人不履行付款義務時承包人可以停止施工，并要求發包人順延工期，賠償停工、窩工損失等，也可以要求發包人承擔逾期付款的違約金，在合同中明確約定違約金的承擔條件、計算方式等，如付款逾期一天承擔合同價款千分之三的違約金；三是從有利于己方的角度出發爭取爭議解決方式，在項目所在地法院管轄對承包人不利時，可以考慮通過仲裁的方式解決，在合同中明確仲裁機構和適用的仲裁規則，以期在爭議解決中雙方處于相對公平的環境。

（2）加強合同履約管控，建立合同全生命周期管理機制，強化履約，按時辦理工程計量，重點做好變更索賠和材料調差的確認工作。同時，高度重視合同結算，落實完工結算責任主體，及時報送完工結算資料，并要求發包人簽字確認，處理好竣工結算資料與變更索賠成果的匹配工作，力促發包人加快工程結算審計進度，盡快完成債權確認，否則后續即使實現債權，過程也會比較艱難。

（三）強化依法維權，關注訴訟時效，為債權清收提供路徑支撐

（1）樹立時效意識，編制企業債權清單，確保債權始終處于訴訟時效內，對訴訟時效即將屆滿的債權，及時向法院起訴，或向對方主張權利，或要求對方作出書面承諾履行，始終將債權置于法律保護之下。對已經超過訴訟時效期限的債權，積極通過溝通協商，簽訂還款協議或讓債務人重新制定還款計劃、承諾書等形式重新確認債權，恢復訴訟時效。

（2）提高證據意識，民事訴訟中實行“誰主張，誰舉證”的原則，如果當事人對自己的主張舉證不能，則要承擔不利的法律后果。因此，在債權清收中應當高度重視有關證據資料的收集留存。一是提高對基礎資料管理重要性的認識，建立項目基礎資料管理制度，落實管理責任主體，加強基礎資料管理培訓，確保基礎資料管理工作有序、規范地開展；二是加強合同檔案資料管理，尤其是應妥善保管各種合同文件資料的原件，編制合同資料管理臺賬，做好原件資料的登記、檢索、查詢以及保管等工作；三是施工過程中涉及工程款項變更時應當確保有簽認單、變更單等有效的書面依據資料；四是在債權清收過程中應當提前收集所需要的證據材料，包括但不限于合同、補充協議、會議紀要、備忘錄、工程概算書、工程進度表、工程進度完成確認單、收貨單、年度決算書、經濟簽證、設計變更、投標書、竣工驗收書、竣工結算書、收款收據、催款單、對賬單、還款協議等。

（3）開展法律清欠，施工企業應當摒棄傳統思想，堅決拿起法律武器維護企業合法權益。針對不同的債權，以收回款項為最終目的，靈活采取各種法律措施以推動債權清收。一是發送催款函件，根據發函主體和催款力度的不同，一般分為催款函、法律催款函、律師函，根據不同的債權清收項目，三種函件可以擇一適用，也可以依次使用（通常順序為催款函、法律催款函、律師函）。催款函件的送達方式主要有直接送達、郵寄送達、傳真送達以及公證送達，其中，公證送達的催款函件具有更高的證據效力。二是簽訂還款協議，在訴訟時效期限內債務人無力償還債務時，可以要求債務人作出書面還款承諾或者與債務人協商簽訂還款協議，約定分期支付、債權債務抵消或設立債權擔保等。三是申請支付令，若與債務人無其他債務糾紛且在支付令可以送達的情況下，可以向有管轄權的基層人民法院申請支付令。申請支付令須向人民法院提交書面申請，載明所依據的事實及請求事項，并附相關證據。四是提起訴訟或申請仲裁，訴訟和仲裁是最有效也是最終的保護債權的手段，其依靠的是國家強制力，只要債務人不履行已生效的法律文書，債權人可向人民法院申請強制執行。另外，要運用好財產保全措施，根據我國民事訴訟法的相關規定，財產保全措施分為訴前保全和訴訟保全，在提起訴訟或申請仲裁前后均可向人民法院申請財產保全。財產保全措施的實施能夠確保生效裁決的有效執行，同時還能推動債務人主動還款。

（四）強化債權管理，行使法定權利，為債權清收提供源頭支撐

（1）行使合同履行抗辯權。施工合同履行過程中，如果有確切證據證明發包人經營狀況嚴重惡化，或者轉移財產、抽逃資金以逃避債務，或者謊稱有履行能力的欺詐行為，以及其他喪失或者可能喪失履行債務能力的情況時，作為承包人的施工企業有權中止履行，若發包人收到中止履行通知后，在合理的期限內未恢復履行能力或者未提供適當擔保的，承包人可以解除合同，若發包人提供適當擔保的，則應當恢復履行。同時，在施工合同談判簽訂階段應盡量爭取發包人提供相應的履約擔保。

（2）行使建設工程價款優先受償權。如果發包人未按照約定支付價款，承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的，除根據建設工程的性質不宜折價、拍賣外，承包人可以與發包人協商將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。優先受償權應在合理期限內行使，自發包人應當支付建設工程價款之日起，最長不超過18個月。

（3）行使代位權。如果發包人對第三人享有到期債權或與該債權相關的從權利又不以訴訟方式積極主張債權，從而危害施工企業債權得以實現的，作為債權人的施工企業可以向人民法院提起訴訟，以自己的名義直接向第三人主張其債權份額。

（4）行使撤銷權。如果發包人以放棄其債權或債權擔保、無償轉讓財產等方式無償處分財產權益，或惡意延長其到期債權的履行期限，或以明顯不合理的低價轉讓財產、以明顯不合理的高價受讓他人財產或者為他人的債務提供擔保等惡意減少其財產并危害施工企業債權得以實現時，作為債權人的施工企業可以向人民法院提起訴訟，請求法院依法撤銷債務人的上述行為。

（5）行使破產申請權，如果發包人不能按時支付到期的工程款，且其已經資不抵債，作為債權人的施工企業可以向人民法院對發包人提起破產申請，依法通過破產清算程序實現債權。如果發包人被宣告破產，施工企業應積極向管理人申報債權，有擔保物權的可以對擔保財產行使優先受償權利，普通債權按照法定清償順序統一受償。

隨著依法治國戰略的全面實施，我國建筑行業的市場化與法治化水平不斷提升，可以預見，將來會有越來越多的施工企業將拿起法律武器維護企業合法債權，債權的法律清收也將成為債權清收的常態化手段，這也有利于推動我國建筑行業的健康、有序發展。就當下而言，作為承包人的施工企業應當不斷加大債權清收工作力度，從項目開始就做好債權清收法律風險的識別防范工作，強化合規管理、合同管理、債權管理及依法維權，保障工程款項順利回收，避免產生拖欠款，為企業的高質量發展提供支撐。