企業國有產權轉讓中的法律問題研究

孟倩，楊洋

1.山東國曜琴島（濟南）律師事務所；2.山東國曜琴島律師事務所

產業制度改革是我國國企改革的重點，只有真正實現了產權制度的全方面革新，才能夠保持國企的活力與生命力，那么，其中的產權轉讓問題又是國企的產權制度改革中最為重要的一部分。只有實現了企業國有產權轉讓的規范化和程序化，讓一切轉讓的程序都毫無錯處可挑，這樣才能夠保證企業國有產權轉讓的過程受法律保護，不損害相關各方面主體的利益。我們國家在前些年頒布了有關企業國有產權向管理層轉讓的暫行規定，一定程度上，全方面地保障了國有企業產權的流轉與有序性。在該項規定中，各個主體都加強了對于國有企業中國有資產的轉讓監督與管理，為企業國有產權轉讓提供了合適的范本。

一、企業國有產權轉讓的問題簡析

（一）國有產權

產權一般來說就是指某個個體或者某個團體對于合法財產的所有權，他們對于這種合法財產具有一切處置的權利，具體而言，是一種社會關系。國有產權是指國家對于這一部分的財產具有一定的處置權利，而這部分財產包括物質形態的財產和非物質形態的財產。我國是一個社會主義國家，對于我國來說，國有產權就是指這一部分為國家所有，而國家又是為人民所有，就意味著我們國家的財產是全部公民所共有的。對于企業國有產權而言它的存在有其合理性，它在我國人民的日常生活中發揮著舉足輕重的作用。首先，企業的國有產權具有激勵作用，能夠讓當事人具有從事經濟活動的重要內在推動力，只有明晰了企業國有產權的具體的分類，才能夠一定程度上尊重和保護主體的權利，并且讓主體得以順利地履行自己的義務，讓企業中付出努力的主體們有著更多的動力去獲取更多值得自己追求的東西，通過企業的國有產權的具體分配來保障各方面的利益。其次，企業的國有產權具有約束功能。能夠通過產權來約束各個主體的行為方式，在處理一件事情的過程中，當事人因為有了對企業國有產權的約束，所以也就有了對自己行為的準則，在企業的國有產權激勵作用中，產權能夠幫助人們通過努力獲得自己的財富，而當企業的國有產權履行約束功能的時候，由于企業的國有產權的穩妥性，人們往往對這些產權有著更高的信任度，所以也會約束人們努力投入的比例。最重要的就是企業國有產權可以合理地配置資源，在每一個企業中，他所擁有的資源和可以分配的資源數量都是固定的，只有做到了合理地分配資源，才能夠使整個系統合理穩定的運轉，才能使整個企業的系統發揮其最大的功效。當國有產權主體較為明確的時候，各個主體才會為了自己的利益來爭取自己所在的產權主體的最大效用，當每一個主體都投入自己最高的努力時，那么資源的合理配置在適應了市場調節的規則下，就能夠讓整個系統更加快速地向前運行[1]。

（二）產權轉讓

產權轉讓是指對于上述的國有產權的擁有的主體進行一定情況下的變更。可以將產權轉讓看作是一種以產權作為商品的商品交易活動。在產業轉讓的問題上，首先對于我們國家富裕的財產所有權作了一定的承認，產權轉讓的主體包括但不限于一些原始產權和法人產權、股權和債權，對于產權轉讓的問題，首先要申請相關部門對于產權的交易進行受理，然后要進行掛牌上市，其次要查詢洽談，之后才可以成交簽約，在成交簽約之后要進行結算交割，并進行簽證確認，最后再進行變更登記，這才是產權交易的具體操作的一整個流程[2]。

二、企業國有產權轉讓的主要程序

在企業國有產權轉讓的過程中，其所規定的程序是固定的，只有有了這樣穩妥有定式的程序作為基礎，才能保證日后的產權轉讓的具體過程合法化、合理化，受法律保證，不侵害任何一個主體的利益。

（一）事前決策

關于企業國有產權的事前決策，首先要研究這一次企業國有產權轉讓事件是否可行。要在進行后續的一系列相關流程前就確定好自己的目標，明確自己想要什么和自己能給對方什么，確定好自身的未來規劃，研究事件是否可行，并且確定好是否對方可以接受自己的要求。在明確了一切自身要明確的事件，做了相關的可行性研究之后，就要制定相關的轉讓方案了。在這個階段所擬定的方案也具有一定的法律效力，需要謹慎再謹慎地進行。國有產權的基本情況需要涉及一系列的人事物力的調動，需要擬定企業國有產權轉讓公告的主要內容等，需要詳細再謹慎地指定該轉讓方案，這也是企業國有產權轉讓的最基本的工程性工作。在有了相關的指定轉讓方案之后，就要在內部進行審議和決策了。國有企業不能夠一人獨大，企業國有產權的轉讓也要按照內部的決議程序來執行，并要參考相關其他員工的意見。國企的產權轉讓雖然會由總經理進行提議，但是也應當由董事會進行審議，應該聽取企業的職工代表的意見。只有多方面地吸取了意見，進行了各方面的考量，才會讓方案更加的完善，才不會造成不可挽回的錯誤后果[3]。

（二）批準程序

在企業制定了相關方案，產生了產權轉讓行為后，對于這樣的產權轉讓的行為也需要進行一定的批準。對于國有企業，需要由國有資產監督管理機構進行批準，國有產權的轉讓需要按照一定的章程辦事，需要得到國家的同意與認可。在認可的過程中，首先，審批機關就要審查企業國有產權轉讓行為的具體內容，對于每一條細節都不能夠輕易地放過。首先，最應該審查的就是之前提過的企業國有產權轉讓方案，同時還要審查各個主體的產權登記證書。審查機關需審查將要轉讓的雙方是否具有能夠滿足一定條件的實力，這樣才能避免許多不必要的麻煩。而在進行審查之后，就可以進行審批了。

（三）具體實施

在審批過后就可以對企業國有產權轉讓進行具體實施，首先，企業在經過審批后，應該組織轉讓標的企業開展清產核資。要核實自身的產業資本是否有問題，同時也要核實該企業自身所擁有的一切權利與需要履行的義務，將這些全部登記造冊并交由轉讓方，讓雙方都了解企業的具體狀況。對于清理財產、核定資金等方面需要做的，首先就是對企業的各項資產和負債問題進行全面的清算；其次，要對該企業現在在市面上所具體的價值進行一定的估算；再次，要對企業所占有的國有土地進行一定的估價；最后還要做到了解該企業的資金情況。在對上述問題進行了估價之后，就要對企業進行資產評估了，在雙方的評估結束之后，才可以確認產權的轉讓價格。在進行完上述步驟之后，才可以進入產權交易市場進行交易。在交易達成之后，要簽訂相關的產權轉讓合同，只有簽訂了產權轉讓合同，才有了資產產權交易的憑證。在這之后就可以支付交易的錢款，辦理相關的產權登記了。只有完成上述工作，整個企業國有產權轉讓的程序才能夠完整的走下來[4]。

三、企業國有產權轉讓目前存在的問題及解決方法

（一）存在問題

1.對受讓方應具備的條件規定含糊不清

在我國，現在所實行的轉讓辦法中，對受讓方有一定的規定和限制，比如說受讓方需要具備良好的財務狀況和支付能力，受讓方應該是具有完全的民事行為能力的自然人，受讓方應該具有良好的商業信用等。但是在上述的規定中并沒有說什么樣的財務狀況和支付能力才是良好的，是可以成為受讓方的，沒有對相應的財務狀況和支付能力進行一定的規定。而在商業信用這一方面也沒有規定什么樣的商業信用是有資格成為受讓方的。

2.權利義務規定不明

雖然在規定的暫行辦法中，規定了具體地進行企業國有產權轉讓的程序，但是對于程序中具體的審定程序的規定還是相對較為模糊的。在進行企業國有產權轉讓這個程序所在的主體身上，是有著其固定的權利和義務的，但是暫行辦法卻沒有很明確的規定這些主體的權利與義務，導致權利與義務模糊不明。從而使得產權轉讓的兩個主體有時會提出侵犯對方權益的條件，而另一個主題被迫接受，同時，也因為對于權利與義務規定的不明確，導致可能出現第三方引起的惡性競爭[5]。

3.產權轉讓行為的審批程序不夠嚴謹

在產權轉讓這一行為過程中，由于轉讓的產權是企業國有產權，而對于國有產權有處理資格的是自然人。這就意味著，有可能國有企業的產權會轉到處理國有產權的自然人手中，也就是以權謀私，憑借擁有對于國有產權的處理權，來謀取自己的私利，而處理國有產權轉讓的自然人很可能會將國有產權轉讓到自己的名下或者自己的親人名下，在這個程序中，肯定是以較低的價格，以損害國家利益的價格進行轉讓，這就使得國有企業的權益得不到合理的保障。我國的法律制定機關已經意識到了這一行為，所以也進行了相關的規定，但是有些規定太過于形式化，很容易讓有心之人鉆漏洞。我國應該設定進行具體操作的范例，要具體規定的轉讓審批程序，這樣才能夠有具體的指導意義。

（二）現存問題的解決方法

首先，要讓轉讓的各個主體意識到自己是公職人員，應該以國家的利益為主，在轉讓的過程中，禁止相關機構參與交易。要規定參與轉讓程序的雙方主體不能相同或者有密切聯系，不能因為個人的私利而影響司法的公正。在審查方面，首先要對具體的審查這一項轉讓行為，是否真正符合國家的相關法律法規等，是否適應社會的經濟結構？是否適應雙方所能承受的范圍？要合理地審查雙方所具有的資格，也要合理地評估轉讓的價格，避免國有產權因為以權謀私等問題而流失。評估的內容一定要做到完整、有序。對于資產評估方面，要評估有形資產，也要評估無形資產，要評估雙方的總資產，也要評估雙方隱形的背負的債務，要多方面地進行完整的評估，才能保證產權轉讓順利地進行[6]。

而對于產權轉讓問題所存在的一些特殊情況，國家可以通過對于法律進行修改或者出臺一些法律條款，來對具體的特殊情況進行一定的匯總，然后給出一個大致的管理方向。國家要為產權交易提供一個公開的，透明的市場，讓所有的主體都可以參與進來競爭上崗，擁有公平、公正、公開的競爭環境。只有當轉讓問題變得透明化、公開化之后，轉讓的主體并不只限于自我監督，還有社會的監督，有了這些條件的限制，才能夠讓轉讓的雙方主體規范自身的行為，不至于肆意妄為，才能夠讓國有資產不會造成流失[7]。

四、結語

我國目前國有經濟正處于調整的大狀態中，國有企業的國有產權一直都是被轉讓的主體，只有做好國有企業的國有產權的合理轉讓，才能調整好我國國有經濟的布局。可以說，企業國有產權轉讓在奠定我國經濟戰略規劃方面有著重要的意義。但既然是產權的轉讓，那就不可避免地會產生多個主體來進行轉讓，而這些主體雖然是企業，但是代表其說話的還是自然人，既然是自然的人，就不免有私心，只有完善我國的相關法律體系，建立穩妥有序的企業國有產權轉讓的相關程序，用法律的依據來制約各個主體的行為，才能夠規范各個主體的行為，不讓有心之人在其中渾水摸魚、以權謀私。同時，企業國有產權的轉讓是具有其特殊性的，而正是因為國有企業產權轉讓的特殊性，才要規定特殊的法律程序來限制。但就算有了法律程序的規定，在執行過程中，還是具有一定問題的，對于企業國有產權轉讓問題的研究，就是要發現法律中存在的問題，挑出法律中存在的漏洞，對其進行彌補和完善，這樣才能夠為我國國有企業戰略調整奠定了良好的基礎，才能從總體上使我國的經濟屹立于世界民族之林。