破產撤銷權在追回債務人財產中的運用

唐 俊

1．中共黔西南州委黨校，貴州 興義 562400；2．貴州天生律師事務所，貴州 興義 562400

在破產案件中，債務人一般均存在資產不足以清償全部債務的情形。對債務人在破產申請受理前處置財產的某些行為，法律規定屬于可撤銷行為。利用撤銷權追回債務人處置的財產，是提高債權受償率的重要途徑。但是，《中華人民共和國企業破產法》（以下簡稱《破產法》）及其司法解釋對破產撤銷權的規定過于原則，加之《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）和其他法律關于撤銷權的規定在破產案件中絕大部分不能適應，因此有必要探討破產撤銷權在追回債務人財產中的運用問題。

一、破產撤銷權的性質

撤銷權是民事法律事務中運用十分廣泛的一種權利，但破產案件中的撤銷權與一般民事法律事務中的撤銷權，有著較大區別。

（一）與民事撤銷權的區別

在我國《民法典》中，規定了人身關系撤銷權、債權人撤銷權、財產處置撤銷權等。破產撤銷權雖然也是民事撤銷權的一種，但是破產撤銷權與一般的民事撤銷權存在以下區別。

第一，權利主體區別。一般民事撤銷權，其權利主體一般就是行權人。但是，破產撤銷權的行權主體主要是管理人或者個別債權人，其權利主體卻是全體債權人和出資人或者說是破產財團［1］，而不是管理人或者個別債權人。第二，法律根據區別。一般民事撤銷權，其權利根據是《民法典》和與民事相關的法律，但是破產撤銷權的法律根據是《破產法》。第三，權利性質區別。一般民事撤銷權，一般是單純的權利。但是，破產撤銷權對于管理人來說，實質上是一種職責而不是權利。

（二）破產撤銷權的性質

關于破產撤銷權的性質，主要有形成權說、請求權說和折中說。形成權說是基于行權法律效果將導致已經存在的債務人處置其財產的行為被撤銷，請求權說主要基于行權目的是追回破產債務人的財產。從《破產法》關于破產撤銷權的法條表述來看，破產撤銷權具有形成權和請求權的雙重性質。

第一，按照《破產法》第三十一條、第三十二條的規定，破產撤銷權的行使，就是撤銷債務人財產的處置行為從而形成返還財產的法律關系，因而破產撤銷權具有形成權的性質。

第二，按照《破產法》第三十四條、第一百二十三條，以及《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國企業破產法〉若干問題的規定（二）》（以下簡稱《破產法解釋（二）》）第九條的規定，破產撤銷權的行權目的是追回債務人的財產。因此，破產撤銷權具有請求權的性質，破產撤銷權也可以叫做破產財產追回權。

第三，在追回破產債務人財產的過程中，必然存在請求相對人返還財產或者給予補償或者賠償的情形。要求返還財產或者給予補償或者賠償，本質上就是請求權。

二、可撤銷行為的種類及構成

破產撤銷權的對象就是可撤銷行為，其構成就是破產撤銷權行使的條件。根據《破產法》及其司法解釋的規定，可撤銷行為主要有偏頗行為和欺詐行為、加速到期和到期限制行為、超值擔保履行與惡意執行行為等。

（一）偏頗行為與欺詐行為

偏頗行為是指債務人對個別債權進行清償、提供財產擔保等，導致債權人之間公平受償原則遭受破壞的行為。欺詐行為是指債務人減損其財產損害債權人利益的行為，主要表現有無償轉讓或贈與財產、放棄債權、以明顯不合理的價格進行交易等。

偏頗行為的構成要件，時間上為法院受理破產申請前1 年以內，債權要求是未到期或者沒有財產擔保，行為上是提前清償或者提供財產擔保；欺詐行為的構成要件，時間上要求在法院受理破產申請前1 年內，行為上要求債務人的行為對用于償債的財產有減損，主觀上債務人或者其出資人、高管有逃避債務或者獲取不當利益的嫌疑。

（二）加速到期行為與到期限制行為

加速到期行為是指出現約定的提前到期事由，導致尚未到期的債權提前到期的行為。到期限制行為是指債務人存在破產事由且因法律的規定不得對已經到期的債權進行清償的行為。

加速到期行為的構成要件是：第一，債權人與債務人之間存在提前到期的約定；第二，債權人知道債務人存在《破產法》第二條規定的破產事由；第三，債權人有能力掌控債務人財產；第四，債權人直接在債務人賬戶中扣款或者用其掌控的其他財產清償債權；第五，時間上在法院受理破產申請前6 個月內。

到期限制行為的構成要件是：第一，債權在時間已經到期；第二，債務人存在《破產法》第二條規定的存在破產事由；第三，清償債務發生在法院受理破產申請前6 個月內；第四，不屬于使債務人財產受益的行為。

（三）超值擔保履行行為與惡意執行行為

超值擔保履行行為是指債務人用其超過擔保物價值的財產對設定擔保物權的債權進行清償的行為。惡意執行行為是指債務人與債權人惡意串通通過執行方式清償債權并損害其他債權人利益的行為。

超值擔保履行行為的構成要件是：第一，進行清償的債權設有物權抵押；第二，被清償的債權數額超過抵押物價值；第三，用以清償的財產屬于債務人所有；第四，債務人存在破產事由；第五，清償行為發生在法院受理破產申請前6 個月內。

惡意執行行為的構成要件是：第一，債務人存在破產事由；第二，債務人與債權人惡意串通損害其他債權人利益；第三，通過訴訟、仲裁、執行程序對債權人進行個別清償；第四，清償行為發生在法院受理破產申請前6 個月內。

三、破產撤銷權的分類

在破產案件中，由于行權主體或可撤銷行為的不同，破產撤銷權可以分管理人破產撤銷權、債權人破產撤銷權、特別行為破產撤銷權等。

（一）管理人破產撤銷權

管理人破產撤銷權是指管理人按照《破產法》及其司法解釋規定行使的撤銷權。管理人破產撤銷權有三個特點：第一，因管理人是法院指定的對債務人財產進行保管、清理、估價、處理和分配的機構，按照《破產法》的規定，管理人是破產撤銷權的主要行使主體；第二，《破產法》或者相關法律、法規、司法解釋規定的可撤銷情形，管理人均可行使破產撤銷權；第三，管理人破產撤銷權，既是一種權利同時也是一種職責。

（二）特別行為破產撤銷權

根據可撤銷行為，破產撤銷權可以分為一般破產撤銷權和特別行為破產撤銷權。一般破產撤銷權包括一般偏頗行為破產撤銷權和欺詐行為破產撤銷權。特別行為破產撤銷權，是針對《破產法》第三十一條規定行為之外的可撤銷行為行使的破產撤銷權。

一般破產撤銷權，其行權主體可能是管理人也可能是債權人，撤銷事由形成于法院受理破產申請一年內。但是，債權人行使破產撤銷權的前提條件是管理人怠于行使撤銷權或者管理人終止執行職務；對于特殊行為破產撤銷權，由于可撤銷行為的特殊性，需要根據具體的可撤銷行為的構成要件才能確定破產撤銷權的行使范圍和特別要求。

四、破產撤銷權的存續期間

除追加分配的撤銷權有起止時間規定外，《民法典》《破產法》對破產撤銷權的存續期間均沒有規定。如何確定破產撤銷權的存續期間就是一個十分棘手的問題。

（一）民事撤銷權存續期間

在民事法律中，撤銷權存續期間屬于除斥期間。根據《民法典》第一百五十二條的規定，民事撤銷權的存續期間一般是自當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1 年內，重大誤解的自當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起90 日，且自民事法律行為發生之日起5 年內沒有行使的撤銷權消滅。另外，根據《民法典》第一百九十九條的規定，撤銷權不適用有關訴訟時效中止、中斷和延長的規定。

（二）管理人破產撤銷權存續期間

對于管理人的破產撤銷權存續期間，《民法典》《破產法》均對其保持沉默。在破產法律事務中，對管理人破產撤銷權存續期間，存在兩種推定：一是管理人法定職責說。該說認為，《破產法》規定破產撤銷權是管理人的一項法定職責，自法院指定管理人之日起至管理人終止執行職務之日止，管理人均有權行使破產撤銷權。按照此說，《民法典》中規定的“1 年”“90 日”“5 年”等期間，均不適應。二是管理人知道說。該說認為，在《民法典》《破產法》或者其他法律對破產撤銷權的存續期間均沒有規定的情況下，應當適應《民法典》第一百九十九條關于撤銷權的存續期間的規定。按照此說，管理人破產撤銷權的存續期間為一年，自管理人知道或者應當知道破產撤銷權產生之日計算。此說的關鍵點是如何確定管理人知道或者應當知道破產撤銷權的起算點，一般認為管理人清理債務人財產中發現撤銷事由之日或者抵押權人申報抵押債權之日就是管理人知道之日，管理人工作計劃中清理債務人財產結束之日就是管理人應當知道之日。

由于管理人知道或者應當知道破產撤銷權產生之日難以客觀確定，司法實踐中對管理人破產撤銷權的存續期間，一般采用管理人法定職責說①參見（2018）魯10 民終2716 號、（2015）乳商初字第858 號、（2018）鄂0606 民初7349 號等《民事判決書》。。

（三）債權人破產撤銷權存續期間

債權人對債務人處置財產的行為，享有一般民事撤銷權和破產撤銷權。一般民事撤銷權，債權人根據《民法典》第五百三十八條、第五百三十九條的規定行使，該撤銷權受債權人債權數額限制和《民法典》關于撤銷權期間的規制。債權人破產撤銷權的存續期間，根據其特性有一般期間和延伸期間兩種：一是一般期間。債權人根據《破產法解釋（二）》第十三條規定行使的撤銷權，是對管理人破產撤銷權的補充，因此其破產撤銷權的存續期間，與管理人的破產撤銷權存續期間一致。二是延伸期間。如果破產程序依法終結之日起2 年內，發現有依照《破產法》第三十一條、第三十三條規定應當追回的財產的，債權人可以請求追加分配。由于追加分配的期間為破產程序終結之日起2 年內，因此債權人破產撤銷權的存續期間當然應當延伸至破產程序終結之日起的2 年內。

（四）撤銷事由起算點與撤銷權存續期間起算點

對于破產撤銷權存續期間，還要特別注意一個問題，即《破產法》第三十一條、第三十二條和《破產法解釋（二）》第十條中規定的“起算點”。該“起算點”是破產撤銷事由的起算點，不是撤銷權存續期間的起算點②參見貴州省黔西南州中級人民法院（2021）黔23 民終1791 號，黔西南州泰隆置業有限公司管理人與姚杰破產撤銷權案。。因為，法院受理破產申請或者受理強制清算申請之前，或者行政機關作出撤銷決定之前，管理人尚未進入破產案件中，沒有取得撤銷權的資格，不可能行使破產撤銷權。

五、撤銷權行使的法律效果

與無效行為不同，可撤銷行為在被撤銷之前屬于有效的法律行為。因此要追回債務人的財產，就要求管理人或者債權人應當積極行使破產撤銷權。

（一）破產撤銷權的行使方式

在破產案件中，管理人或者債權人直接向接受債務人財產的人送達追回財產通知，一般不能收到追回債務人財產的效果，因為債務人的資產已經不足以清償全部債務，接受債務人財產的人不可能將到手的財產返還給債務人。因此，若要及時有效地追回債務人財產，管理人或者債權人應當向法院提起破產撤銷權糾紛之訴，請求撤銷債務人處置財產的行為和要求返還債務人財產。不過，在某些特殊情況下，返還財產或者給予補償或賠償可能會分別提起訴訟。

（二）返還財產或者給予補償或賠償

按照《民法典》第一百五十七條的規定，民事法律行為被撤銷后，將產生三重法律效果。第一，民事法律行為被撤銷后自始沒有法律約束力；第二，因該行為取得的財產應當予以返還，不能返還或者沒有必要返還的應當折價補償；第三，有過錯的一方應當賠償對方由此所受到的損失。

對于以支付金錢為內容的破產撤銷權糾紛案件，因金錢屬于同類物，不存在不能返還原物的問題。但是對以特定物為內容的破產撤銷權糾紛案件，可能存在不能返還或者不必返還原物的情形。在此種情況下，應當采用折價補償的方式返還債務人財產。另外，在債務人財產處置過程中，一方或者雙方可能存在過錯，并且導致了對方損失，此時應當按照錯誤承擔賠償責任。

（三）相對人的利益保護

債務人處置財產行為被撤銷后，相對人的利益適用申報債權、參與破產財產分配等保護方式。

第一，相對人是債務人的債權人的，按照《破產法》的規定向管理人申報債權。其中，有物權擔保的，對擔保物享有優先受償權。超過物權價值的部分，按照普通債權給予保護。第二，相對人是不合理價格買受人的，債務人應當返還相對人價款。因相對人支付價款所產生的債務，相對人可以作為共益債務請求清償。第三，因債務人處置財產行為被撤銷所生產的其他債務，在破產財產分配時，按照破產財產分配方案進行清償。

綜上所述，由于破產案件與普通民事案件的不同，《民法典》關于撤銷權的規定，在破產撤銷權的運用中基本不能適用。對于破產撤銷權在追回債務人財產的運用，一般要注意可撤銷行為的構成要件、破產撤銷權的行使主體、撤銷事由起算點與撤銷期間起算點的區別、破產撤銷權的存續期間、追回財產的實現方式以及相對人合法權益的保護等問題。不過，對于具體的債務人處置財產行為，應當根據《破產法》及其司法解釋的規定，區別情況具體對待。