單用途商業(yè)預(yù)付卡市場創(chuàng)新監(jiān)管路徑探析

相 燁

（世紀(jì)保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)股份有限公司，北京 100052）

引 言

單用途商業(yè)預(yù)付卡是商業(yè)預(yù)付卡的一種，它是由商業(yè)企業(yè)發(fā)行，只在本企業(yè)或同一品牌連鎖商業(yè)企業(yè)購買商品或服務(wù)用的一種預(yù)付卡，具有預(yù)付和非金融主體發(fā)行的典型特征。伴隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，商業(yè)活動日益頻繁，商業(yè)預(yù)付卡作為商業(yè)交易的紐帶，在推動商業(yè)活動發(fā)展和社會消費(fèi)等方面起到了良好的作用，已經(jīng)成為一種非常重要的商業(yè)支付方式。隨著單用途商業(yè)預(yù)付卡市場的逐漸擴(kuò)大，在其使用過程中引起的糾紛也在不斷增多，監(jiān)管工作不到位導(dǎo)致消費(fèi)者遭受損失的現(xiàn)象時有出現(xiàn)。在這種情況下，有必要對單用途商業(yè)預(yù)付卡市場的監(jiān)管進(jìn)行進(jìn)一步的分析與探討。

一、單用途商業(yè)預(yù)付卡市場監(jiān)管的必要性

（一）有效規(guī)范支付行為，適應(yīng)經(jīng)濟(jì)監(jiān)管的需要

單用途商業(yè)預(yù)付卡是一種非常重要的支付方式，這種支付方式對商家來說可以獲得比較穩(wěn)定的客戶群體和相對穩(wěn)定的收入，對消費(fèi)者來說也能獲得一些優(yōu)惠，是一種彼此都能獲利的商業(yè)支付方式。但是，單用途商業(yè)預(yù)付卡在實(shí)際操作的過程中面臨的問題比較多。部分商家利用監(jiān)管漏洞，擅自發(fā)行和使用單用途商業(yè)預(yù)付卡，有的則變相使用輔助計(jì)算功能等方式來規(guī)避監(jiān)管等，導(dǎo)致單用途商業(yè)預(yù)付卡市場的發(fā)展較為混亂，部分商家利用這一支付工具從事違法犯罪行為，極大地?fù)p害了消費(fèi)者的合法權(quán)益，也影響了整個單用途商業(yè)預(yù)付卡市場的健康發(fā)展。在這種情況下，要想規(guī)范商業(yè)預(yù)付卡市場的發(fā)展，進(jìn)一步發(fā)揮其在商業(yè)經(jīng)濟(jì)中的作用，必須要對此種支付行為進(jìn)行更加嚴(yán)格的規(guī)范，建立更加科學(xué)的監(jiān)管機(jī)制，只有這樣才能更好地發(fā)揮此種支付方式在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的作用[1]。

（二）消除發(fā)卡主體資金風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)持卡人的合法權(quán)益

從與單用途商業(yè)預(yù)付卡有關(guān)的法律法規(guī)來看，在發(fā)行商業(yè)預(yù)付卡的過程中，為了有效地減少發(fā)卡主體的資金風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)需要按照規(guī)定采用資金存管的方式，并要確定一個商業(yè)銀行賬戶，將其作為資金存管賬戶，然后按照不同發(fā)行方式的規(guī)定比例將預(yù)存資金存到該銀行的賬戶上。但是，需要注意的是企業(yè)所存入資金是有比例要求的，大部分地區(qū)監(jiān)管要求按照預(yù)收資金余額的20%、30%、40%、50%進(jìn)行資金存管，上海地區(qū)部分企業(yè)根據(jù)發(fā)卡金額情況可能被要求按照余額的100%進(jìn)行存管。但是這又出現(xiàn)了一個問題，由于企業(yè)需要抽取部分預(yù)收資金余額來維持日常運(yùn)營，如果企業(yè)在今后的運(yùn)營過程中出現(xiàn)了資金風(fēng)險(xiǎn)，經(jīng)營發(fā)展出現(xiàn)了困境，沒有足夠的資金來償還消費(fèi)者存在單用途商業(yè)預(yù)付卡當(dāng)中的資金，將會產(chǎn)生兌付危機(jī)，損害消費(fèi)者的利益。

想要解決這種資金風(fēng)險(xiǎn)，只有加強(qiáng)對單用途商業(yè)預(yù)付卡市場的監(jiān)管，從源頭上解決發(fā)卡主體的資金風(fēng)險(xiǎn)，采用多種管理方式，才能有效地維護(hù)持卡人的合法權(quán)益。

二、單用途商業(yè)預(yù)付卡市場監(jiān)管的問題

（一）政策法規(guī)問題

一方面，商務(wù)部在2012 年發(fā)布了《單用途商業(yè)預(yù)付卡管理辦法（試行）》，雖然對單用途商業(yè)預(yù)付卡管理進(jìn)行了系統(tǒng)的規(guī)定，但其中僅針對零售業(yè)、住宿餐飲業(yè)、居民服務(wù)業(yè)的法人企業(yè)發(fā)行商業(yè)預(yù)付卡行為進(jìn)行規(guī)范，并沒有將個體工商戶納入單用途商業(yè)預(yù)付卡市場監(jiān)管的范圍之內(nèi)。而從市場發(fā)展情況來看，個體工商戶已經(jīng)成為單用途商業(yè)預(yù)付卡的重要組成部分，這些個體工商戶的數(shù)量非常多，不同個體工商戶的資金實(shí)力和經(jīng)營狀況良莠不齊，發(fā)生商業(yè)預(yù)付卡糾紛的比例比較高，監(jiān)管的空白是目前一個比較突出的問題。另一方面，《單用途商業(yè)預(yù)付卡管理辦法（試行）》只是一項(xiàng)部門規(guī)章，相對來說層級比較低，并且與現(xiàn)有的部分法律法規(guī)之間存在著交叉競合關(guān)系，尤其是沒有全面、細(xì)致地規(guī)定單用途商業(yè)預(yù)付卡的使用規(guī)范和與之對應(yīng)的投訴維權(quán)途徑，相關(guān)的監(jiān)管主體不明確，加上監(jiān)管依據(jù)比較分散，嚴(yán)重影響了相關(guān)監(jiān)管主體的履職，再加上違法成本比較低，在某種程度上加劇了相關(guān)主體的違法行為[2]。

（二）經(jīng)營主體問題

單用途商業(yè)預(yù)付卡的經(jīng)營主體是法人及個體工商戶。通過前面的分析可以看出，法人在發(fā)行規(guī)模比較大的單用途商業(yè)預(yù)付卡的過程中，需要按照規(guī)定向國家相關(guān)主管部門進(jìn)行登記，并按照要求采取相應(yīng)的擔(dān)保措施，以維護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益。由于法人在經(jīng)營過程中受到來自政府各部門的監(jiān)管，因此業(yè)務(wù)經(jīng)營行為受到的行政約束力較大。個體工商戶并沒有被納入單用途商業(yè)預(yù)付卡的監(jiān)管范圍，卻是商業(yè)預(yù)付卡的重要主體之一。個體工商戶在經(jīng)營發(fā)展的過程中可能會變更名稱，更換經(jīng)營地點(diǎn)，這導(dǎo)致相關(guān)監(jiān)管部門對個體工商戶的監(jiān)管難度較大，一旦產(chǎn)生糾紛，可能會出現(xiàn)商家失聯(lián)的情況，難以進(jìn)行調(diào)解處理。即便是聯(lián)系上商家，商家也可能通過更變經(jīng)營主體等方式來規(guī)避責(zé)任和法律的懲處。另外，現(xiàn)有的一些法律法規(guī)對單用途商業(yè)預(yù)付卡發(fā)行主體的監(jiān)管機(jī)制當(dāng)中的資金存管制度是否適用于個體工商戶也沒有做出明確的規(guī)定。而一些地區(qū)也根據(jù)自身的經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要發(fā)布了地方性的單用途商業(yè)預(yù)付卡的監(jiān)管機(jī)制，雖然地方的相關(guān)制度相對來說要更加具體明確，但是在部分內(nèi)容上與商務(wù)部2012 年發(fā)布的監(jiān)管辦法在內(nèi)容上有不一致的地方，這也給單用途商業(yè)預(yù)付卡主體及其規(guī)范產(chǎn)生了一定的負(fù)面影響。

（三）金融工具問題

從商務(wù)部2012 年頒布的《單用途商業(yè)預(yù)付卡管理辦法（試行）》的內(nèi)容來看，雖然其中規(guī)定了資金存管制度，但目前看來單純依靠資金存款制度已經(jīng)無法滿足消費(fèi)者利益保護(hù)的需求。由于存管的資金所有權(quán)仍然屬于發(fā)卡企業(yè)，消費(fèi)者通常需要發(fā)起專門訴訟且勝訴后才可能從存管資金處獲賠。且消費(fèi)者持有的預(yù)付卡僅為普通債權(quán)，發(fā)卡企業(yè)如遇破產(chǎn)，在剩余財(cái)產(chǎn)的分配順序中普通債權(quán)順序在最后一位，企業(yè)存管的資金將首先用于補(bǔ)償國家稅收、社保、工人工資等，剩余部分才用于普通債權(quán)的償還。輪到普通債權(quán)債務(wù)清償時，企業(yè)往往“無錢可賠”，消費(fèi)者的卡內(nèi)余額依然無法挽回。

通過履約保證保險(xiǎn)的方式將消費(fèi)者的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，無疑能夠最大限度地降低消費(fèi)者的風(fēng)險(xiǎn)。但是，從目前的情況來看，履約保證保險(xiǎn)在實(shí)施的過程中還存在著很多障礙，主要是開展履約保證保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的保險(xiǎn)公司比較少，且投保門檻較高，不是所有發(fā)卡企業(yè)都能如愿獲得保單。

信托具有財(cái)產(chǎn)獨(dú)立和風(fēng)險(xiǎn)隔離的制度優(yōu)勢，相對于傳統(tǒng)的銀行監(jiān)管模式，其在資金管理上的安全優(yōu)勢更加明顯，可以獨(dú)立對抗第三方，讓預(yù)付資金獨(dú)立于收付雙方，能最大限度地保證資金安全。從目前來看，針對單用途商業(yè)預(yù)付卡市場監(jiān)管過程中的預(yù)付卡信托呼聲較高，并且根據(jù)新聞報(bào)道，2023 年10 月30 日，中原信托落地全國首單消費(fèi)券領(lǐng)域預(yù)付類資金服務(wù)信托。但是，專門針對單用途商業(yè)預(yù)付卡的信托業(yè)務(wù)目前還沒有落地開展。

數(shù)字人民幣具有可控匿名、不可篡改和可編程等特征，如果能夠應(yīng)用于預(yù)付式經(jīng)營監(jiān)管，既可以最大限度地保障資金安全，又可以進(jìn)一步增強(qiáng)監(jiān)管的針對性和時效性，確保消費(fèi)者從被動地位轉(zhuǎn)向主動地位，對維護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，尤其是減輕消費(fèi)者的維權(quán)成本來說具有非常重要的意義和作用。但是，我國的數(shù)字人民幣還處在剛起步階段，數(shù)字人民幣還需要進(jìn)一步完善。其在單用途商業(yè)預(yù)付卡當(dāng)中的應(yīng)用還處在不斷探索的過程中，如何充分借助于數(shù)字人民幣解決單用途商業(yè)預(yù)付卡的監(jiān)管問題，是在數(shù)字人民幣發(fā)展的過程中，以及在單用途商業(yè)預(yù)付卡監(jiān)管機(jī)制完善過程中需要解決的一個重要問題[3]。

三、單用途商業(yè)預(yù)付卡市場創(chuàng)新監(jiān)管的措施

（一）完善法律法規(guī)

綜上所述，全國性法律法規(guī)的頒布對國內(nèi)預(yù)付卡市場監(jiān)管具有重要的意義。根據(jù)預(yù)付卡市場監(jiān)管的現(xiàn)狀，監(jiān)管政策的完善需要做好以下幾點(diǎn)。

首先，將個體工商戶納入單用途商業(yè)預(yù)付卡市場監(jiān)管對象之中。個體工商戶的發(fā)卡行為在預(yù)付卡市場的占比舉足輕重，且其涉預(yù)付卡投訴占比遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過其他發(fā)卡主體。將其納入監(jiān)管范圍，對于預(yù)付卡市場秩序的整頓將產(chǎn)生積極的效應(yīng)。

其次，加大違法懲處力度，提高發(fā)卡主體的違約成本。在現(xiàn)有監(jiān)管政策中，針對發(fā)卡主體的行政處罰金額最高上限為50 萬元，相對于違法主體可獲得的利潤，現(xiàn)有的罰款金額偏少，無法產(chǎn)生有效的震懾作用。因此，對單用途商業(yè)預(yù)付卡發(fā)卡企業(yè)的行政處罰不應(yīng)僅限于罰金，對于發(fā)卡主體的實(shí)控人、控股方應(yīng)一并納入誠信記錄，提高其違約成本，防止實(shí)控人換個“馬甲”重新開業(yè)。

最后，明確監(jiān)管的責(zé)任主體，多部門聯(lián)合執(zhí)法。參照政策先行區(qū)的立法，預(yù)付卡市場監(jiān)管應(yīng)明確人民政府對單用途預(yù)付卡監(jiān)管工作的領(lǐng)導(dǎo)，由人民政府組織各有關(guān)部門依法履行各主管行業(yè)內(nèi)單用途商業(yè)預(yù)付卡的管理職責(zé)，如教育、科學(xué)技術(shù)、人力社保、交通、商務(wù)、文化旅游、衛(wèi)生健康、體育等部門等行業(yè)。同樣，市場監(jiān)管、金融、稅務(wù)、公安等執(zhí)法權(quán)力部門要按照各自職責(zé)，配合前述行業(yè)主管部門，實(shí)現(xiàn)監(jiān)管閉環(huán)，共同做好單用途預(yù)付卡的監(jiān)管工作。

（二）明確經(jīng)營主體責(zé)任

明確經(jīng)營主體責(zé)任是做好單用途商業(yè)預(yù)付卡市場監(jiān)管的有效方法和措施。從目前來看，現(xiàn)有的法律法規(guī)雖然對單用途商業(yè)預(yù)付卡的經(jīng)營主體責(zé)任做了一些規(guī)定，但現(xiàn)有的規(guī)定不夠具體明確，相關(guān)主體責(zé)任并不是很完善。基于此，進(jìn)一步規(guī)范單用途商業(yè)預(yù)付卡市場監(jiān)管機(jī)制需要做好以下幾點(diǎn)。

首先，明確發(fā)卡企業(yè)實(shí)控人的連帶責(zé)任。發(fā)卡企業(yè)因?yàn)榻?jīng)營問題導(dǎo)致消費(fèi)者的預(yù)付卡無法兌付，利益受損，既要追究企業(yè)的責(zé)任，又要追究企業(yè)實(shí)控人的責(zé)任。企業(yè)實(shí)控人在發(fā)行預(yù)付卡業(yè)務(wù)中需承擔(dān)連帶責(zé)任，發(fā)卡企業(yè)責(zé)任無法實(shí)現(xiàn)的情況下則需要追究企業(yè)實(shí)控人的責(zé)任。

其次，加大監(jiān)管處罰力度。單用途商業(yè)預(yù)付卡具有資金聚集的作用，可以短時間內(nèi)解決企業(yè)經(jīng)營發(fā)展過程中的一些資金需求問題，如果發(fā)卡主體惡意采用這種方式來聚集資金，涉案金額達(dá)到一定程度的，可追究其刑事責(zé)任，要用更加嚴(yán)厲的刑事處罰約束發(fā)卡企業(yè)的經(jīng)營行為[4]。

最后，將個體工商戶納入單用途商業(yè)預(yù)付卡發(fā)行主體之內(nèi)，同時針對經(jīng)營者采用更換經(jīng)營主體的方式來規(guī)避違法責(zé)任的情況做出更加詳細(xì)的規(guī)定，并對此種行為加重處罰。

（三）綜合運(yùn)用創(chuàng)新金融工具

1.履約保證保險(xiǎn)

單用途商業(yè)預(yù)付卡履約保證保險(xiǎn)是一種合同，合同相關(guān)方為保險(xiǎn)公司、發(fā)卡企業(yè)及購買預(yù)付卡的消費(fèi)者。投保人為發(fā)卡企業(yè)，被保險(xiǎn)人則是購買投保人發(fā)行的預(yù)付卡的消費(fèi)者。投保人向保險(xiǎn)人交納保險(xiǎn)費(fèi)后，保險(xiǎn)公司代投保人向被保險(xiǎn)人承諾履約責(zé)任。一旦投保人出現(xiàn)保單約定的情形、無法向持卡人提供商品或者服務(wù)時，由保險(xiǎn)人向被保險(xiǎn)人賠償。單用途商業(yè)預(yù)付卡履約保證保險(xiǎn)保單，為投保人、保險(xiǎn)人、被保險(xiǎn)人三方關(guān)于權(quán)利、義務(wù)的合同。保險(xiǎn)事故發(fā)生后，保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)一旦認(rèn)定屬于保險(xiǎn)責(zé)任，就會啟動理賠程序。在索賠公示期內(nèi)，被保險(xiǎn)人（持卡人）向保險(xiǎn)人提交理賠資料；在約定期限內(nèi)，保險(xiǎn)人直接向被保險(xiǎn)人（持卡人）支付賠款。單用途商業(yè)預(yù)付卡履約保證保險(xiǎn)對于消費(fèi)者的賠償更加直接，對消費(fèi)者權(quán)利的保障作用更大。

2.預(yù)付卡信托

相對于傳統(tǒng)的銀行監(jiān)管模式，信托模式的優(yōu)點(diǎn)較為明確。在財(cái)產(chǎn)獨(dú)立和風(fēng)險(xiǎn)隔離的制度約束之下，信托可以獨(dú)立對抗第三方，預(yù)付資金獨(dú)立于收付雙方，可最大限度地保障資金安全。在預(yù)付卡監(jiān)管工作當(dāng)中，可以要求企業(yè)將其資金置于信托監(jiān)管之下，由專門的信托公司對預(yù)付款資金進(jìn)行監(jiān)管，在單用途商業(yè)預(yù)付卡使用的過程中，信托部分資金獨(dú)立于發(fā)卡企業(yè)，只有消費(fèi)者進(jìn)行兌付后，發(fā)行企業(yè)才能擁有該資金的所有權(quán)。

3.數(shù)字人民幣

在單用途商業(yè)預(yù)付卡監(jiān)管機(jī)制中使用數(shù)字人民幣，通過數(shù)字人民幣的智能合約進(jìn)行預(yù)付資金管理。消費(fèi)者和經(jīng)營者以及數(shù)字人民幣運(yùn)營機(jī)構(gòu)，統(tǒng)一的平臺對預(yù)付資金加載智能合約，按照約定支取預(yù)付資金的方式來實(shí)現(xiàn)交易。在這一過程中，消費(fèi)者將自己的資金通過數(shù)字人民幣管理平臺充值到指定的預(yù)付卡當(dāng)中，但在實(shí)際消費(fèi)之前單用途商業(yè)預(yù)付卡中的資金實(shí)際上處于凍結(jié)狀態(tài)。在這種情況下即便是經(jīng)營者在預(yù)付卡管理當(dāng)中出現(xiàn)了違約情況，消費(fèi)者卡內(nèi)的資金仍然安全。同時，還可以通過對預(yù)付式資金的可追溯管理來進(jìn)一步增強(qiáng)監(jiān)管能力和效果[5]。

結(jié) 語

近幾年的單用途商業(yè)預(yù)付卡市場規(guī)模呈現(xiàn)出逐漸擴(kuò)大的趨勢，但受相關(guān)法律法規(guī)不健全等多種因素的影響，單用途商業(yè)預(yù)付卡引起的糾紛也比較多，單用途商業(yè)預(yù)付卡市場的監(jiān)管深化勢在必行。在完善法律法規(guī)的前提之下，應(yīng)建立一個科學(xué)完善的監(jiān)管機(jī)制，科學(xué)合理地利用各種金融工具轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)，確保單用途商業(yè)預(yù)付卡發(fā)行的各個環(huán)節(jié)都能夠得到有效的政策約束，維護(hù)單用途預(yù)付卡市場的健康發(fā)展。