FSIE實施對ABC集團在港SPV管理的綜合影響及應對建議

【摘要】文章研究了2023年1月1日起生效的新FSIE制度對ABC集團在港SPV公司申報的影響及應對措施。通過文獻分析法、案例法以及訪談法，了解該制度的操作機制以及免稅條件。在梳理了ABC集團在港SPV受到的潛在影響后，研究認為對于離岸利息收入和股息收入，滿足經濟實質是較為妥當的免稅適用條件。建議為相關SPV充實經濟實質，以就相關收入獲得免稅待遇。

【關鍵詞】離岸被動收入；免稅；經濟實質；稅務合規(guī)

【中圖分類號】F812.42

一、引言

香港利得稅采用地域來源原則，即只有在香港產生或來自香港的利潤，才需要征稅；任何人，即便是在香港營商，只要其利潤是從香港以外的地方獲得，對應的利潤就不需要在香港納稅。該課稅原則受到了來自歐盟的挑戰(zhàn)，香港對于取得離岸（即來源于香港以外地區(qū)的）被動收入的香港企業(yè)沒有經濟實質上的要求就對相關收入予以免稅待遇，容易出現雙重不征稅的風險。

歐盟在2021年10月5日把香港列入“不合作稅收管轄區(qū)灰名單”，香港如果沒有在2022年12月31日前進行必要的變更，則會被列入“黑名單”，香港企業(yè)將會因此遭受來自歐盟成員國在稅收性質上的抵制，對其對外投資經營將產生不利影響。香港積極與歐盟以及不同界別的利益相關者進行商討溝通，引入新的外地收入豁免征稅機制（foreign-sourced income exemption regime，新“FSIE”），務求與國際稅務標準一致，以避免被歐盟列入黑名單。2022年12月14日，香港立法會通過《2022年稅務（修訂）（指明外地收入征稅）條例草案》（簡稱《2022修訂條例》草案），并于2022年12月23日立法，自2023年1月1日起生效。2022年12月，歐盟再公布最新的《外地收入豁免征稅機制的指引》，香港需要繼續(xù)就對權益以外的資產處置收益類外地收入的豁免條文進行修訂。為此，2023年11月29日，香港立法會通過《2023年稅務（修訂）（指明外地收入征稅）條例草案》（簡稱《2023修訂條例》草案），將原有的外地處置收益所涵蓋的資產范圍，從股權權益擴大到其他資產，并從2024年1月1日起生效。

ABC集團在港企業(yè)的會計年結日均為12月31日，每年的稅務申報截止日為次年的8月中旬，即2023會計年度的稅務申報期限為2024年的8月中旬。鑒于本文的研究目標為2023年的稅務申報，不受《2023修訂條例》草案的影響，故本文研究重點將為2023年1月1日起生效的FSIE制度。通過研究審視ABC集團在港SPV原有申報方式的適用性，持續(xù)進行研究，降低稅務風險。

二、FSIE制度實施對納稅人申報方式的影響

通過梳理香港稅務局發(fā)出的文件、關于FSIE制度的研究期刊、稅務咨詢機構專業(yè)研究，新FSIE制度的影響可以歸納為如下幾點：

1.新FSIE下，只有跨國企業(yè)實體才會受影響；

2.新FSIE所針對的被動收入，只針對以下外地（來自香港以外地區(qū)）被動收入：利息收入、股息收入、處置收益（2024年以前，只涉及股權權益類資產，2024年擴大到其他資產）以及知識產權收入；

3.符合安全港條件的，相關收入依舊可以享受免稅待遇；

4.只有相關收入在香港收取1且未能符合安全港條件時，才會被視作來源于香港，并征收利得稅；

5.不受新FSIE影響的納稅人：自然人；無離岸業(yè)務的香港本地獨立公司以及無海外成員實體或常設機構的香港本地集團；

6.雙重課稅豁免依舊適用：如企業(yè)為香港稅務居民企業(yè)，有需要繳納利得稅的指明外地收入，并且已經在香港以外地區(qū)繳納了類似性質的稅款，不論該地區(qū)是否已經與香港簽訂全面性避免雙重課稅安排（“雙重課稅安排”），均可享有課稅寬免。稅收抵免的上限為已支付的外地稅款和就該筆相同收入應納利得稅款的較低者。如該企業(yè)為非香港居民企業(yè)，則就該收入（須在香港繳納利得稅）所繳納的外地稅款可在計算香港應納稅款時扣除。

在新FSIE生效前，上述的4類被動收入只要按收入來源地規(guī)則確定為來源于香港以外地區(qū)，便可按離岸申報，豁免征稅。在新FSIE下，在符合原有離岸申報要求的基礎上，企業(yè)還需要考慮是否達到安全港的要求，以繼續(xù)其免稅待遇。若不符合，則相關收入需按在岸申報納稅，同時符合要求的相關費用也可以用作抵稅。隨著新FSIE的生效，稅務局引入了IR1478表格，專門用于新FSIE下特定收入以及就相關收入申請免稅所需信息的填報。同時香港稅務局鼓勵納稅人就經濟實質申請事先裁定，提高稅務確定性。

三、FSIE制度下安全港的適用條件

在新機制下，只要符合一定條件（香港稅務局文件中稱其為“例外要求”，這里簡稱安全港），則對應類別的相關收入依舊可以免稅（表1）。

（一）經濟實質要求

與取得相關收入有關的活動（“指明經濟活動”）需要在香港進行，并通過“足夠水平測試”（例如有足夠以及合資格的員工以及場所）。“足夠水平測試”沒有法定最低門檻。稅務局將按具體事實和情況作出考慮。在實際運用中，經濟實質要求須在累算年度（相關收入確認的會計年度）符合，而非實際收到相關收入的年度。

根據稅務局網頁上關于新FSIE的示例18：香港公司持有F公司（在F稅務管轄區(qū)運營）的股權權益；香港公司在年度1期間符合經濟實質要求，但是在年度2未能符合經濟實質要求；F公司在年度1宣布派發(fā)股息，在年度2才把股息匯到香港；雖然實際在港收到股息為年度2期間，但是香港公司在累算股息收入的年度1已經符合經濟實質要求，故該筆股息可豁免征稅。

（二）持股要求2

申請免稅的納稅人，屬香港居民企業(yè)，或屬于非香港居民企業(yè)的香港常設機構；該納稅人在緊接有關外地股息或處置收益累算歸于該跨國企業(yè)實體之前的不少于12個月的期間，持續(xù)持有被投資實體不少于5%的股權權益；以及符合反濫用持股免稅安排。其中，反濫用持股免稅安排包括：a.切換規(guī)則，即相關的股權處置收益（如相關收入為股權權益處置收益），以及股息或用來支付該股息的基礎利潤（如相關收入為股息），須在外地稅務管轄區(qū)被征收合資格類似稅項（即該稅項性質與香港利得稅性質大致相同；以及適用稅率至少為15%）；b.反混合錯配規(guī)則，即股息的基礎利潤已在香港以外地區(qū)被征稅，但計算被投資方的應納稅款時相關股息可扣除，則對應的扣除部分不能以持股要求進行免稅；c.主要目的規(guī)則，即相關持股安排的主要目的不是用作取得稅務利益，以及相關安排有合理的商業(yè)理由。

（三）關聯要求

該條款僅適用于專利（和其他在功能上等同于專利的其他知識產權資產）的收入，與營銷相關的知識產權收入將不能免稅。簡單來說，該豁免是通過按合資格開支在該實體開發(fā)相關知識產權資產所產生的整體開支中所占的比例計算可豁免利得稅部分的收入。

四、FSIE制度對離岸申報企業(yè)實質性經營的要求

從上述的稅務豁免條件中可見，“經濟實質要求”適用于大部分的收入，包括非知識產權資產的處置收益。而持股豁免，只適用于股權相關的收入，并且需要符合一系列的反濫用規(guī)則。對比之下，以滿足經濟實質要求的方式主張免稅，受到稅務局挑戰(zhàn)其避稅動機的可能性更低。由于ABC集團在港企業(yè)的離岸收入主要為利息收入、股息收入，主張以滿足經濟實質要求的方式享受免稅待遇更符合實際情況，故本文的側重點為“通過滿足經濟實質要求取得免稅待遇”。

以稅務局對經濟實質要求的嚴格程度為標準，大致可以將公司分為兩類：純控股持有實體（即純控股公司，該類公司僅持有其他實體的股權權益，所賺取的收入為股息、股權處置收益以及附帶的收入）以及非純股權持有實體（即除純控股公司以外的其他公司）。需要注意的是，根據稅務局發(fā)布的FSIE常見問題（“FSIE常見問題”）第20條，一家公司在符合上述純控股公司的資產和收入條件外，如果有借出貸款，即便是無息的，也會使該公司無法成為“純控股公司”。

對于純控股公司來說，一般只需要滿足以下兩個條件即可視同符合經濟實質要求：保證在香港有足夠的人力資源及處所；以及滿足所有適用的相關注冊和申報要求。

對于非純控股公司來說，除了上述要求外，所聘請的員工還需要有進行指明經濟活動（如戰(zhàn)略決策、規(guī)劃和風險評估等活動）所需資格；以及需要為指明經濟活動在香港發(fā)生足夠的運營開支。

上述的指明經濟活動可以外包，但是納稅人對聘用的外包服務實體有充分監(jiān)管以及控制的義務，需保證外包服務實體能滿足上述的經濟實質要求，以及該外包服務的定價符合轉讓定價要求。

五、FSIE制度對ABC集團在港SPV管理的綜合影響及應對建議

經研究梳理，FSIE制度主要將對ABC集團在香港的管理機構DEF公司產生影響，其他企業(yè)管理的在港SPV公司因業(yè)務體量較小或者風險處理方式較簡單，不具代表性，故將以DEF公司管理的在港SPV公司作為代表案例，以就FSIE制度對ABC集團在港SPV及其管理的綜合影響及應對建議進行研究。

經過梳理，DEF公司管理的在港注冊并需要滿足經濟實質要求的SPV公司，這些公司在以前年度，大多將全部或者部分來自香港以外地區(qū)的利息收入、股息收入進行離岸申報，但在港沒有充分的運營活動。在新FSIE下，相關收入可能會被征稅，因此擬通過夯實其經濟實質的方式，增加按照原有方式申報，繼續(xù)獲得免稅待遇的確定性。

DEF公司管理范圍內的在港企業(yè)的離岸收入主要為利息收入、股息收入，考慮到“經濟實質要求”在主張免稅豁免的使用范圍更廣，以及實際運用過程中被稅務局挑戰(zhàn)的風險更低，公司決定以符合經濟實質要求的方式主張相關離岸收入免稅。

經濟實質要求下，與取得相關收入有關的活動需要在香港進行，并通過“足夠水平測試”。根據FSIE常見問題的第17條，貸款利息收入的指明經濟活動包括就該借貸作出所需的決策以及管理和承擔主要風險，這些活動可通過召開董事會會議或由財務部分指定策略規(guī)劃等方式進行。根據第23條，“持有和管理股權參與的活動”包括對持有和出售股權作出決策、計算風險、審查或修改取得股權的融資安排。

2022年度，DEF公司僅與4家重點SPV公司簽署了人員借調和辦公室租賃服務協(xié)議，側重從人員、場地、行政管理上符合經濟實質要求。2023年度，DEF公司在優(yōu)化服務協(xié)議后，進一步擴大范圍，擬與更多SPV公司進行簽署。在優(yōu)化方案中，DEF公司將充當外包服務實體的角色，將原有的人員借調以及場所租賃服務打包為日常經營管理共享服務。

經濟實質要求下，如指明經濟活動被外包，SPV公司需要證明其對本單位所進行的指明經濟活動有充分的監(jiān)督，以確保在外判的整個過程中符合經濟實質要求。根據FSIE常見問題第22條，在集團外包安排的情況下，SPV公司有內部總服務協(xié)議或者其他合適的文檔記錄即可。但是相關需要列示外包安排的具體情況，包括接受外包服務以及外包實體的身份、外判指明經濟活動的性質、收費、監(jiān)管機制等。

為提高外包活動的經濟實質充分性和稅務上的確定性，DEF公司采取了如下措施：

優(yōu)化共享服務協(xié)議內容，使提供的共享服務涵蓋經濟實質要求下的指明經濟活動。共享服務內容包括但不限于：協(xié)助處理日常業(yè)務活動中的會計財務事項，如支付賬單、記賬；協(xié)助日常資金管理和融資、稅務合規(guī)、法務合規(guī)等。

制定內部文件范本，方便SPV公司對定期檢視的核查留下文字記錄，作為體現SPV公司對本單位提供的外包服務有充分監(jiān)管以及控制，以確保滿足經濟實質要求的支持性文件。

就共享服務的收費持續(xù)研究，使其符合轉讓定價要求，降低稅務局挑戰(zhàn)的可能性。按各SPV公司接受共享服務的受益程度，在考慮不同成本分攤標準的可行性及適用性后，將本單位提供共享服務所發(fā)生的成本費用加上合理的加成比例作為需收取的服務費總數，再按總資產和營業(yè)收入的加權平均數分攤到各SPV公司。

就SPV的經濟實質向稅務局申請事先裁定。根據稅務局就FSIE的常見問題第26條，企業(yè)可以向稅務局提出事先裁定申請，確認相關離岸收入是否可以在新FSIE制度下繼續(xù)予以免稅。香港稅務局鼓勵納稅人就經濟實質申請事先裁定，以確保稅務明確性以及減輕合規(guī)負擔，有關的申請最多涵蓋5個課稅年度。

梳理SPV公司原有申報方式的適用性，提前做好2023年的納稅申報準備工作。

此外，對于重大決策，在原有基礎上，增加正式文件的留存以增加可考性。

六、FSIE實施對ABC集團在港企業(yè)2023年稅務申報和管理的影響以及應對措施

ABC集團在港企業(yè)，受FSIE影響的收入主要為利息收入及股息收入。

如果在港企業(yè)在香港當地無員工、無實際運營，不滿足實質性經營要求，其離岸利息收入以及股息收入需作為應稅收入在香港申報納稅。

如需就離岸利息收入以及股息收入繼續(xù)享受免稅待遇，則建議在港企業(yè)滿足經濟實質要求，該途徑適用的豁免征稅收入種類范圍較廣，額外要求較少，受稅務局挑戰(zhàn)的風險較低。

明確需享受免稅待遇的離岸收入涉及的指明經濟活動，確保相關活動發(fā)生的費用、人員數量以及資質符合經濟實質下的要求。如果相關活動外包，需要保證對外包企業(yè)有充分的監(jiān)督以保證其滿足經營實質的要求。如外包企業(yè)為關聯公司，在定價上還需要滿足轉讓定價的要求。

建議梳理原有申報方式的適用性，提前做好2023年的納稅申報準備工作。

七、后續(xù)發(fā)展及建議

新FSIE制度從2023年1月1日起開始生效，會計年度結束日屬于1月1日至3月31日期間的公司，目前已完成稅務申報工作。由于稅務局采用“先評后核機制”3（納稅人申報的數據首先會通過電腦系統(tǒng)甄別出符合預設測試準則的報稅表作自動評稅，然后按附加準則從自動評稅的個案中選取某個百分比的個案，供評稅人審核和調查），故暫時還未了解稅務局對FSIE制度實施后相關收入的申報以及核查免稅適用條件的具體操作。

另外，如前文提到，《2023修訂條例》草案涉及的新修訂將影響2024會計年度的稅務申報。在港企業(yè)在進行籌劃時需要注意是否會因為無法滿足安全港要求而需要納稅，建議相關企業(yè)做好稅務籌劃，并關注稅務局在納稅申報或政策上等方面變化，力爭降低稅務風險。

主要參考文獻：

[1]KPMG.（2022）“The draft legislation on the foreign-sourced income exemption regime was passed”，Hong Kong （SAR） Tax Alert Issue 30.

[2]KPMG.（2022）“Latest updates on the foreignsourced income exemption regime in Hong Kong”， Hong Kong （SAR） Tax Alert Issue 26.

[3]KPMG.（2023）“The FSIE regime will be expanded to cover capital gains for the Hong Kong SAR to get off from the EU grey list for tax purposes”， Hong Kong （SAR） Tax Alert Issue 1.

[4]EY.（2023）“Bill for expanding the scope of foreign sourced disposal gains now gazetted”， Hong Kong Tax Alert Issue 12.

[5]EY.（2023）“Hong Kong will further enhance its FSIE regime on the scope of disposal gain”， Hong Kong Tax Alert Issue 1.

[6]EY.（2022）“Legislative bill for the refined FSIE regime passed its third reading today”， Hong Kong Tax Alert Issue 20.

[7]PWC.（2022）“Legislative bill on further refinements to the FSIE regime published”，Hong Kong Tax News Flash Issue 15.

[8]PWC.（2023）“Hong Kong’s FSIE regime will be fine-tuned in response to EU’s latest guidance on foreign-sourced capital gains”，Hong Kong Tax News Flash Issue 2.

[9]PWC.（2022）“Bill on refined FSIE regime passed”， Hong Kong Tax News Flash Issue 18.

[10]香港稅務局.就外地收入豁免征稅機制下的經濟實質要求的事先裁定.2024-1-1.https：//www.ird.gov.hk/ chs/tax/fsie_aru.htm.

[11]香港稅務局.外地收入豁免征稅.2024-1-1.https：// www.ird.gov.hk/chs/tax/bus_fsie.htm#a15.

[12]香港稅務局.新的外地收入豁免征稅機制——常見問題.2023-12-8.https：//www.ird.gov.hk/chs/faq/fsie. htm.

[13]香港稅務局.新的外地收入豁免征稅機制——示例.2023-12-8.https：//www.ird.gov.hk/chs/tax/fsie_ example.htm.

責編：險峰

1 某筆指明外地收入在以下情況下視作在香港收取：該收入是匯入、傳輸或者帶進香港的；被用于償付在香港經營的行業(yè)、專業(yè)或業(yè)務而產生的任何債項；或被用于購買動產，而該動產被帶進香港的，須視作在該動產被帶進香港時收取的。（資料來源：香港稅務局網頁）

2 《2023年修訂條例》引入集團內部轉讓寬免條款，在遵守特定反濫用規(guī)則的條件下，延遲相聯實體間資產轉讓產生的稅款（自2024年1月1日起生效）。

3 香港稅務局.《稅務條例釋義及執(zhí)行指引第11號（修訂本）- 實地審核及調查》.2007-10.