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數(shù)字時代第三方機構(gòu)對涉案虛擬貨幣處置的檢視與完善

2025-08-29 00:00:00李恒張競舟
行政與法 2025年8期

中圖分類號:D924 文獻標識碼:A 文章編號:1007-8207(2025)08-0104-12

一、問題的提出

2021年9月,中國人民銀行、中央網(wǎng)信辦、最高人民法院、最高人民檢察院等十部門發(fā)布的《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》(以下簡稱《通知》)明令禁止在我國境內(nèi)設立虛擬貨幣交易平臺,但涉及比特幣、泰達幣等電子虛擬貨幣的交易平臺仍大量存在且自由運行。1虛擬貨幣是一種數(shù)字形式的貨幣,通過密碼學原理和去中心化分布式賬本技術(shù)(如區(qū)塊鏈)進行管理和交易,它不依賴于任何中央機構(gòu)或銀行單位。虛擬貨幣包括多種類型。一是加密貨幣,當前比較主流的有比特幣(BTC)、以太幣(ETH)、瑞波幣(XRP)等。二是穩(wěn)定幣,例如泰達幣(USTD),泰達幣是一種將加密貨幣與法定貨幣美元掛鉤的虛擬貨幣,其是一種保存在外匯儲備賬戶、獲得法定貨幣支持的虛擬貨幣。三是空氣幣,又稱山寨幣,是指沒有任何實體項目作為支撐的虛假幣種,不具有任何價值。

數(shù)字資產(chǎn)為建設數(shù)字社會和\"數(shù)字中國\"作出巨大貢獻,但隨之產(chǎn)生的新型犯罪也帶來了巨大風險挑戰(zhàn)。虛擬貨幣交易炒作活動抬頭,擾亂經(jīng)濟金融秩序,滋生賭博、非法集資、詐騙、傳銷、洗錢等違法犯罪活動,嚴重危害人民群眾財產(chǎn)安全。22019年以來,全球涉虛擬貨幣犯罪數(shù)額逐年上升,2022——2023兩年間,非法穩(wěn)定幣交易金額累計高達400億美元。3就國內(nèi)來看,根據(jù)中國裁判文書網(wǎng)案例顯示,以“虛擬貨幣\"為關鍵詞搜索,截至2024年5月31日,顯示文書總數(shù)8917件,其中2024年171件、2023年878件、2022年1042件。虛擬貨幣和各種類型案件相互交織,其不僅可以作為犯罪對象,還可以充當犯罪分子洗錢的工具,給我國經(jīng)濟安全帶來了巨大沖擊。虛擬貨幣的快速發(fā)展給各國帶來了巨大的經(jīng)濟效益,但與之伴生的新型犯罪也給各國帶來了巨大挑戰(zhàn)。現(xiàn)行制度只是將虛擬貨幣定義為一種虛擬物品,并不允許在國內(nèi)進行交易。偵查措施和財產(chǎn)處置方式無法應對涉案虛擬貨幣扣押、保管、變現(xiàn)等活動的現(xiàn)實需要。4涉及虛擬貨幣的刑事處置與傳統(tǒng)財物的處置有較大的差異,不能簡單地將涉及虛擬貨幣處置等同于傳統(tǒng)財物處置,引入第三方機構(gòu)成為必要手段。

二、數(shù)字時代第三方機構(gòu)對刑事涉案虛擬貨幣處置的學理分析

(一)第三方機構(gòu)對刑事涉案虛擬貨幣處置的合理性

偵查機關通常委托第三方機構(gòu)對虛擬貨幣進行處置,與偵查機關相比,第三方機構(gòu)處置虛擬貨幣更具合理性。可以從法律、技術(shù)、經(jīng)濟等方面分析第三方機構(gòu)處置的合理性。第一,法律合規(guī)性。第三方機構(gòu)在處置虛擬貨幣時,須遵守AML和KYC法規(guī)①,以確保交易的合法性。根據(jù)國際反洗錢金融行動特別工作組建議,所有虛擬貨幣服務提供商都應實施有效AML/CFT(反洗錢/打擊資助恐怖主義)措施。并且第三方機構(gòu)在處置涉案虛擬貨幣時需要確保其處置過程透明且合規(guī),能夠極大地避免不必要的法律風險。第二,技術(shù)安全性。在虛擬貨幣行業(yè),匿名性和去中心化的特性使每一筆交易的安全性極為重要。黑客攻擊、內(nèi)部舞弊等風險威脅著涉案虛擬貨幣的安全。第三方機構(gòu)借助先進技術(shù)手段,能夠有效防止這些潛在風險發(fā)生,憑借其強大的技術(shù)支撐,保障處置過程中的安全性。一方面,第三方機構(gòu)擁有經(jīng)驗豐富的專家團隊,在區(qū)塊鏈技術(shù)和各大交易平臺運行機制上具備豐富的專業(yè)知識,包括資深的區(qū)塊鏈工程師和網(wǎng)絡安全專家,他們能夠深入分析復雜的技術(shù)架構(gòu),以確保每一步操作都在可控范圍內(nèi)。另一方面,這些機構(gòu)還具有多層次的安全措施,如使用先進的加密技術(shù)、建立多重身份驗證機制等,進一步強化安全性。第三,經(jīng)濟有效性。由偵查機關對虛擬貨幣進行直接處置,虛擬貨幣價格波動會變得較大,而第三方機構(gòu)能夠在處置過程中最大程度地對涉案虛擬貨幣進行保值。一方面,第三方機構(gòu)具有豐富市場經(jīng)驗和良好資源網(wǎng)絡,能夠通過合理手段來確保涉案虛擬貨幣在處置過程中的保值潛力。如借助公開拍賣的透明方式,讓所有潛在買家參與競爭,從而有助于以市場價格合理、合法地處理虛擬貨幣。另一方面,第三方機構(gòu)在處置過程中不僅注重資產(chǎn)保值,還會采取一系列措施來優(yōu)化處置成本。通常需要進行市場調(diào)研以確定最佳的銷售時機與方式,從而最大程度地提升處置效益。如通過對市場動態(tài)和價格趨勢的分析,他們可以選擇在價格最高的時點進行銷售,保證受害人及其他相關利益方的經(jīng)濟利益。

(二)第三方機構(gòu)對刑事涉案虛擬貨幣處置的合法性

虛擬貨幣相關金融活動行為在我國是禁止的,第三方機構(gòu)在處置虛擬貨幣時可能會面臨合法性存疑情形。《中華人民共和國民法典》第一百二十七條規(guī)定:“法律對數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的保護有規(guī)定的,依照其規(guī)定。\"可見,將比特幣等虛擬商品歸屬于虛擬財產(chǎn)進行保護,得到了民法典這一開放態(tài)度的支撐。一旦司法案件中涉及對虛擬貨幣的執(zhí)行,通常委托第三方機構(gòu)進行處置和變現(xiàn)。一般來說,虛擬幣處置公司收費標準通常取決于涉案虛擬貨幣的金額,大多是按比例收費。《通知》并未將所有的虛擬貨幣買賣行為都認定為非法金融活動而予以禁止。司法實踐必須結(jié)合個案行為特征,對是否屬于應當禁止的非法金融活動作出認定。第一,委托手續(xù)合法性。在司法實踐中,偵查機關常常委托第三方機構(gòu)處置虛擬貨幣,在委托過程中偵查機關必須和第三方機構(gòu)簽訂相應書面合同,委托主體除了具體的辦案機關以外,最好有市局或省廳的合作框架協(xié)議。當?shù)谌綑C構(gòu)再次委托境外處置機構(gòu)代為處置時,也應簽訂相關合同,確保虛擬貨幣的合法處置。第二,處置虛擬貨幣具有經(jīng)濟屬性。虛擬貨幣具有經(jīng)濟屬性可歸屬為財物,且現(xiàn)行法律政策并未將虛擬貨幣定性為非法物品,在現(xiàn)行的法律政策框架下,我國相關主體持有的虛擬貨幣仍屬于合法財產(chǎn),受到法律保護。因此,第三方機構(gòu)處置具有經(jīng)濟屬性的虛擬貨市也受到法律保護。5]第三,處置過程合法。第三方機構(gòu)應保持處置過程透明,及時向有關各方通報進展情況。包括發(fā)布報告、公開審計結(jié)果等,確保處置過程公開、公平和透明。第三方機構(gòu)在處置涉案虛擬貨幣時,必須避免任何利益沖突,確保第三方機構(gòu)處置行為公平公正。在處置過程中,第三方機構(gòu)還必須遵循《中華人民共和國反洗錢法》《中華人民共和國數(shù)據(jù)安全法》等法律。

(三)第三方機構(gòu)對刑事涉案虛擬貨幣處置的必要性

近年來,偵查機關打擊涉虛擬貨幣犯罪面臨著資金查清難、身份落地難、平臺關停難、資產(chǎn)處置難等問題。同時,對于虛擬貨幣的處置也面臨著合法性執(zhí)法過程受質(zhì)疑等問題,引入第三方機構(gòu)對涉案虛擬貨幣進行處置十分必要。

其一,降低偵查機關處置涉案虛擬貨幣的法律風險。由于虛擬貨幣具有去中心化、匿名化等特點,虛擬貨幣在我國沒有得到合法性認可,當前我國對于虛擬貨幣采取“一刀切\(zhòng)"態(tài)度,導致了偵查機關處置涉案虛擬貨幣的法律風險大大增加。第三方機構(gòu)介入處置涉案虛擬貨幣是當前最佳選擇。一是第三方機構(gòu)具有專業(yè)技術(shù)能力和豐富經(jīng)驗。虛擬貨幣隱蔽性強并且種類繁多牽涉環(huán)節(jié)多,第三方機構(gòu)可以有效地追蹤和定位涉案虛擬貨幣。且第三方機構(gòu)擁有專業(yè)技術(shù)隊伍,能夠?qū)μ摂M貨幣交易數(shù)據(jù)進行深入挖掘分析,幫助偵查機關迅速鎖定涉案資金。二是第三方機構(gòu)可以提高處置涉案虛擬貨幣的效率和準確性。偵查機關在實踐中常委托第三方機構(gòu)來提高對虛擬貨幣的處置效率,避免因人為因素造成失算或遺漏。三是第三方機構(gòu)能降低偵查機關處置涉案虛擬貨幣法律風險,第三方機構(gòu)通常有健全的合規(guī)制度和風控機制,可確保處置涉案虛擬貨幣的流程合法合規(guī),避免偵查機關因操作不當或法律意識的欠缺而造成法律風險。

其二,保護被害人財產(chǎn)不受損害。在傳統(tǒng)偵查工作中,對涉案財物處理往往需要耗費大量時間和精力,在判決結(jié)果宣布后,才可以對涉案虛擬貨幣進行相應的變現(xiàn)、返還,但返還程序繁瑣且時間冗長,被害人的權(quán)利難以保障。通過第三方機構(gòu)對涉案虛擬貨幣及時處置,可更加高效地返還涉案財產(chǎn),減少當事人等待時間,保障被害人財產(chǎn),提高涉案財產(chǎn)返還效率。一方面,第三方機構(gòu)能及時處置涉案虛擬貨幣,降低財產(chǎn)損失風險。基于虛擬貨幣去中心化特點,虛擬貨幣價格隨著時間會發(fā)生變動,如果不能及時處置涉案虛擬貨幣,虛擬貨幣價值將會發(fā)生變化,可能會導致其價值遠小于剛控制時的價格,而此類案件辦案周期較長,可能導致其變現(xiàn)后價值出現(xiàn)較大落差。另一方面,第三方機構(gòu)能夠準確處置涉案虛擬貨幣減少價值損失。涉虛擬貨幣犯罪案件審判周期較長,大多數(shù)案件審理期限在90天以內(nèi),極少數(shù)案件審理期限在365天以上,平均審理期限為97天。第三方機構(gòu)不僅能夠?qū)ι姘柑摂M貨幣進行及時規(guī)范處置,保障人民群眾財產(chǎn)不受到損害,還能夠節(jié)省司法資源。

三、數(shù)字時代涉刑事案件虛擬貨幣的主要犯罪類型及處置現(xiàn)狀

根據(jù)零壹財經(jīng)發(fā)布的《2022年中國虛擬貨幣司法處置報告》顯示,截至2022年底,中國司法機關有待處置的虛擬貨幣總量達到了驚人的數(shù)值,涉及比特幣、以太幣、泰達幣等多種主流虛擬貨幣,總價值已超過數(shù)十億美元。另據(jù)SAFEIS安全研究院統(tǒng)計,我國2023年已打擊涉虛擬貨幣犯罪案件總量428件,較2022年減少了 88.9% ,但整體涉案金額陡增至4307.19億元人民幣,約是2022年的12.36倍,虛擬貨幣已逐漸成為我國主要的刑事涉案虛擬財物之一。8當前,我國涉刑事案件虛擬貨幣主要包括詐騙、洗錢以及網(wǎng)絡賭博等犯罪類型,公安機關主要采取直接處置、委托第三方機構(gòu)對相關虛擬貨幣進行處置。

(一)涉刑事案件虛擬貨幣的主要犯罪類型

第一,詐騙類案件。涉虛擬貨幣詐騙案件類型多樣,包括虛假ICO(首次代幣發(fā)行)詐騙、山寨幣詐騙、傳銷幣詐騙、虛擬貨幣資金盤詐騙、虛擬貨幣貔貅盤詐騙、RugPulls詐騙、拉高出貨詐騙、找回資金詐騙、投資云礦機挖礦詐騙、存幣生息詐騙、虛擬貨幣代投詐騙、帶單炒幣詐騙等。涉虛擬貨幣詐騙案件通常呈現(xiàn)以下特點:一是高收益誘惑,詐騙分子常常利用龐氏騙局、ICO項目,承諾他人高回報,吸引大量投資者后攜款跑路。二是匿名性,詐騙分子利用虛擬貨幣匿名性特點,隱藏真實身份,讓偵查機關追蹤困難,使其自身有足夠時間轉(zhuǎn)移,以逃脫法律制裁。三是資金流向復雜,一些詐騙案件中,犯罪嫌疑人通過多次交易和混幣服務掩蓋資金流向,加大偵查機關追蹤難度,且利用虛擬貨幣的交易便捷性,能夠快速地將資金轉(zhuǎn)移到其他地方。

第二,洗錢類案件。涉虛擬貨幣洗錢主要有暗網(wǎng)洗錢、混幣洗錢、利用監(jiān)管洼地洗錢、分層洗錢、金錢騾子洗錢等類型,利用虛擬貨幣洗錢能夠規(guī)避公安機關快速追蹤,即使追蹤到,對相關人員身份關聯(lián)也非常困難。涉虛擬貨幣洗錢犯罪呈現(xiàn)以下特點:一是高度技術(shù)性,洗錢者使用高級技術(shù)手段,如加密貨幣混幣服務、多重簽名錢包、去中心化金融平臺等,對相關資金進行轉(zhuǎn)移,掩蓋資金具體流動路徑。二是交易頻繁且金額分散,洗錢者常常將大筆資金通過多次小額交易,分散到各個賬戶中,再通過多次交易進行整合,進而達到洗錢目的。三是跨國性,由于虛擬貨幣可輕松實現(xiàn)跨國境交易,洗錢組織利用虛擬貨幣進行跨國交易,利用不同國家法律制度來規(guī)避追蹤。

第三,網(wǎng)絡賭博類案件。此類案件的服務器一般架設在境外,參賭人員交易全部用一種虛擬貨幣結(jié)算。網(wǎng)絡賭博平臺采用小眾聊天工具逃避監(jiān)控躲避打擊,并通過第四方支付平臺收轉(zhuǎn)賭資,涉及金額巨大。涉虛擬貨幣網(wǎng)絡賭博犯罪呈現(xiàn)以下特點:一是擁有去中心化平臺,網(wǎng)絡賭博平臺一般是利用去中心化平臺和技術(shù)建立無人控制的賭博平臺,賭博平臺難以被偵查機關發(fā)現(xiàn),一些基于以太坊等區(qū)塊鏈的去中心化應用,也會提供去中心化賭博服務。二是資金流動迅速,某些虛擬貨幣賭博網(wǎng)站創(chuàng)建即時充值提現(xiàn)平臺,提供即時充值和提現(xiàn)服務,網(wǎng)絡賭博用戶能夠隨意處置賬戶中的資金。三是參賭人數(shù)多、金額巨大,網(wǎng)絡賭博的參與人數(shù)遠不是現(xiàn)實賭博能夠比擬,并且虛擬貨幣的介入易讓賭徒在進行網(wǎng)絡賭博時喪失資金控制概念,導致涉賭金額巨大。

(二)涉刑事案件虛擬貨幣的處置現(xiàn)狀

《通知》明確了虛擬貨幣不具有與法定貨幣同等的法律地位,虛擬貨幣相關業(yè)務活動屬于非法金融活動,明令禁止在我國境內(nèi)設立虛擬貨幣交易平臺,偵查機關對于涉案虛擬貨幣處置有很大限制。偵查機關對于涉案虛擬貨幣處置方式包括以下三種。

第一,偵查機關對涉案虛擬貨幣直接處置。一旦采取這種方式就會面臨合法性存疑問題。《通知》明確規(guī)定,虛擬貨幣不能作為貨幣在市場上進行流通,這給偵查機關對涉案虛擬貨幣處置帶來極大限制。偵查機關難以通過合法方式、線索、渠道對涉案虛擬貨幣進行直接處置。偵查機關目前主要是通過以下兩種方式進行處置:一種是將涉案虛擬貨幣上繳國庫。這種方式雖然符合法律規(guī)定,但對于虛擬貨幣的處理并不徹底,并沒有對其進行有效利用或處置。另一種是由偵查機關對涉案虛擬貨幣進行直接公開拍賣。這種方式在《通知》發(fā)布后幾乎沒有偵查機關采用,偵查機關一般不愿意成為虛擬貨幣交易一方。據(jù)調(diào)研,目前僅有鹽城、蘇州等個別地區(qū)偵查機關有過處置先例。

第二,偵查機關委托第三方對涉案虛擬貨幣進行處置。偵查機關通常會委托第三方處置公司,在境外交易平臺上對涉案虛擬貨幣進行變現(xiàn),這種方式可以解決偵查機關直接處置合法性存疑問題,但也存在一些實踐困境。首先,選擇合適的第三方機構(gòu)時,需要確保其專業(yè)性和可靠性。在實踐中,第三方公司在接受偵查機關的委托后,由于自身專業(yè)性的不足或受利益驅(qū)使,第三方公司卷款跑路等情況時有發(fā)生。其次,委托第三方進行處置時會涉及費用問題,需要考慮支出成本,與第三方機構(gòu)的溝通協(xié)調(diào)也可能會使程序變得復雜。偵查機關委托第三方公司對涉案虛擬貨幣進行處置時,常會與第三方公司發(fā)生具體處置過程細節(jié)上的分歧,導致第三方機構(gòu)的處置效率降低,涉案財物難以及時返還給被害人。

第三,犯罪嫌疑人委托第三方公司對涉案虛擬貨幣進行變現(xiàn)。這種方式通常發(fā)生在嫌疑人主動投案或被抓獲后,為了減輕罪責或挽回經(jīng)濟損失,主動將涉案虛擬貨幣進行變現(xiàn)并上繳。通常是犯罪嫌疑人委托第三方公司進行處置,或由犯罪嫌疑人親屬通過其他方式對涉案虛擬貨幣進行相應處置,且需將變現(xiàn)后的資金直接轉(zhuǎn)入到變現(xiàn)機關或當?shù)刎斦~戶中。然而,這種方式也存在一定合法性問題。一方面,嫌疑人及其親屬可能故意隱瞞或低估相關涉案虛擬貨幣價值,這樣就可以逃避法律責任或減輕刑罰。另一方面,嫌疑人在變現(xiàn)涉案虛擬貨幣過程中,可能涉及其他違法行為,如洗錢罪、網(wǎng)絡賭博罪等等,造成其他危害社會的結(jié)果發(fā)生。

當前,第三方機構(gòu)對于涉案虛擬貨幣處置已經(jīng)成為對虛擬貨市處置最重要方式。市場上第三方處置公司經(jīng)常采用的處置方式有以下幾種:一是直接尋找線下虛擬貨幣買家;二是虛擬貨幣交易所交易;三是借對外貿(mào)易進行虛擬貨幣變現(xiàn);四是第三方處置公司直接委托合規(guī)的境外處置公司。隨著《通知》等政策的發(fā)布,第三方機構(gòu)對涉案虛擬貨幣的處置更加注重合規(guī)性,雖然第三方機構(gòu)在處置涉案虛擬貨幣時取得了一些進展,但同時也面臨著許多挑戰(zhàn)和困境。

四、數(shù)字時代第三方機構(gòu)對刑事涉案虛擬貨幣處置的困境檢視

數(shù)字時代背景下國家倡導“科技興警”,促進了智慧警務模式創(chuàng)新發(fā)展。9近年來,涉及虛擬貨幣的犯罪案件不斷增多,案件類型也隨之多樣化。由于虛擬貨幣是一種特定的虛擬財產(chǎn),其欠缺合法經(jīng)濟評價標準,難以與法定貨幣之間進行兌換。《通知》等政策生效以來,我國對于虛擬貨幣相關金融交易行為是全面禁止的,這導致在司法實踐中,第三方機構(gòu)在處置刑事涉案虛擬貨幣時面臨著諸多挑戰(zhàn),主要包括第三方機構(gòu)的資質(zhì)、傭金、估價以及監(jiān)督等方面的問題。

(一)對第三方處置機構(gòu)的資質(zhì)審查不嚴

在偵查機關委托第三方機構(gòu)進行處置工作時,選擇合適的第三方處置公司對于確保涉案虛擬貨幣得到妥善處理至關重要。當前,市場上虛擬貨幣處置公司屢見不鮮,但并不是所有公司都具備相應資質(zhì)和經(jīng)驗。一些不良公司通過虛假宣傳、違規(guī)經(jīng)營等方式招攬客戶,給偵查機關開展后續(xù)調(diào)查造成一定困擾。一是第三方公司處置虛擬貨幣的資質(zhì)沒有法律支撐。在《通知》頒布之前,偵查機關主要通過主營區(qū)塊鏈網(wǎng)絡安全與信息追蹤服務的科技公司提供線索和協(xié)助,對犯罪嫌疑人資金流向進行精準定位,進而破獲涉虛擬貨幣相關刑事案件。10]而在《通知》頒布之后,此類公司進行處置虛擬貨幣金融活動存在違法風險。當前并沒有明確的法律法規(guī)來規(guī)定具有涉案虛擬貨幣處置資質(zhì)的第三方公司標準,導致偵查機關在選擇第三方公司時面臨困難。二是第三方公司處置涉案虛擬貨幣的合法性存疑。由于虛擬貨幣市場的匿名性和跨境性,第三方公司在處置涉案虛擬貨幣時可能存在違法操作或洗錢行為。虛擬貨幣的高價值和去中心化常誘使企業(yè)高管、員工鉆企業(yè)內(nèi)部風控管理的空子,其挪用涉案財物不僅會導致涉案虛擬貨幣無法得到有效處置,還可能給偵查機關帶來法律風險和名譽損失。三是偵查機關對第三方公司資質(zhì)審查不嚴。由于法律規(guī)范尚未對第三方機構(gòu)資質(zhì)予以明確,偵查機關在審查第三方機構(gòu)資質(zhì)時仍存在較大自主性,通常表現(xiàn)為\"形式審查”。當前國內(nèi)符合適格性條件的第三方機構(gòu)數(shù)量較少,無法滿足處置現(xiàn)狀,偵查機關在審查第三方機構(gòu)資質(zhì)時會對其放寬標準致使實踐中亂象叢生。如有些第三方機構(gòu)與地下錢莊或“OTC商家\"存在聯(lián)系,直接與其在交易所交易處置幣,而偵查機關會默許此類行為。[11]

(二)第三方處置機構(gòu)的傭金支付不規(guī)范

由于偵查機關對涉案虛擬貨幣的處置存在合法性和專業(yè)性方面的限制,需要委托第三方公司對虛擬貨幣進行變現(xiàn)或處置。第三方公司往往會收取一定比例傭金,一定程度上增加了案件處置成本,也給偵查機關帶來了一定經(jīng)濟壓力。當前,第三方公司收取傭金一般是在總價值的5% 到 20% ,最高能夠達到 30% 。如山東省臨沂市平邑縣司法局的《虛擬貨幣經(jīng)濟等網(wǎng)絡犯罪協(xié)作技術(shù)服務項目合同》載明“簽約合同價為最終上繳財政或者法院判決罰沒款的 20% 。[12]當偵查機關委托第三方公司對涉案虛擬貨幣進行處置時會出現(xiàn)一些爭議性問題。一方面,傭金收取過少,很多第三方公司不會接手,且在對涉案虛擬貨幣進行變現(xiàn)時進行造假,通過一些技術(shù)手段對涉案虛擬貨幣進行變現(xiàn)提取甚至是轉(zhuǎn)移,嚴重損害了偵查機關執(zhí)法公信力。另一方面,傭金收取超出了偵查機關承受范圍,有關涉案虛擬貨幣不能得到及時有效的處置,且偵查機關可能還會面臨自身執(zhí)法監(jiān)督管理的一些困境。

(三)第三方處置機構(gòu)的估價不統(tǒng)一

虛擬貨幣的價值受到市場供求關系、交易平臺、政策環(huán)境等多種因素影響和制約。由于虛擬貨幣市場的波動性和不確定性,虛擬貨幣的價值往往難以準確評估。同一虛擬貨幣在不同時間、不同交易平臺的價格可能存在較大差異。第一,虛擬貨幣的價值認定標準缺乏統(tǒng)一性和明確性。基于虛擬貨幣去中心化以及其他特性,對于虛擬貨幣價值認定標準包括:根據(jù)交易價格計算、根據(jù)價格鑒定計算、根據(jù)銷贓所得計算、根據(jù)被害人支出成本計算、根據(jù)雙方合議價格計算,以及將虛擬貨幣以違禁品處理、不計算價值、根據(jù)情節(jié)輕重處理等。由于目前我國尚未出臺專門針對虛擬貨幣價值認定的法律法規(guī)或規(guī)范性文件,加之涉虛擬貨幣刑事案件情況多樣,難以用上述的某一種評估標準來適用所有涉及虛擬貨幣案件。第二,專業(yè)估價人才短缺。虛擬貨幣交易記錄、交易平臺數(shù)據(jù)等信息往往存儲在區(qū)塊鏈等分布式賬本中,這些數(shù)據(jù)具有不可篡改性和匿名性等特點。在獲取和分析這些數(shù)據(jù)時,需要借助專業(yè)技術(shù)手段和工具。第三方機構(gòu)在相關處置技術(shù)人員方面比較短缺,區(qū)塊鏈技術(shù)方面的人員稀少,對于涉案虛擬貨幣的價值估量存在較大誤差,這給涉案虛擬貨幣價值認定和估價帶來了一定困難。第三,市場波動帶來沖擊。虛擬貨幣市場波動大,價格變動難預料。如果虛擬貨幣的價格在案件審理過程中發(fā)生重大變化,就會影響到對涉案虛擬貨幣價值認定。對后續(xù)審判階段的定罪量刑以及財物返還都會造成不同程度影響。除此之外,第三方機構(gòu)由于估價方式過于簡單,在面對虛擬貨幣市場波動沖擊時,可能會出現(xiàn)虛開價格、價值前后差距過大等現(xiàn)實問題。

(四)對第三方處置機構(gòu)的監(jiān)督不力

偵查機關在委托第三方機構(gòu)處置涉案虛擬貨幣時,監(jiān)督問題同樣不容忽視。13]涉案虛擬貨幣具有高度的匿名性和跨境性特點,加之第三方處置機構(gòu)在操作過程中可能存在的不透明性和違規(guī)風險,致使偵查機關對第三方處置機構(gòu)外部監(jiān)督變得異常困難,也使第三方機構(gòu)內(nèi)部監(jiān)督變得捉襟見肘。一方面,偵查機關缺乏對第三方處置機構(gòu)的審查和監(jiān)督。選擇第三方的處理機構(gòu)為代表時,常常缺失對該機構(gòu)資質(zhì)和專業(yè)能力的全面審查和評價,導致一些不具備相應能力的第三方處置機構(gòu)進入市場。這些第三方機構(gòu)的處置方法是將從偵查機關處購買的虛擬貨幣轉(zhuǎn)移至自身賬戶后進行二次處理。但是,第三方機構(gòu)在二次處置涉案貨幣的操作中常選擇保密方案,最終涉案貨幣流向不得而知。監(jiān)督管理的缺乏會造成第三方處置機構(gòu)運行過程中出現(xiàn)違法行為或者侵犯偵查權(quán)。另一方面,第三方機構(gòu)缺乏內(nèi)部監(jiān)督。一是第三方處置機構(gòu)在對涉案虛擬貨幣處理和處置過程中,為了謀取更高利益可能使用不正當?shù)姆绞絹硖幚恚瑢е逻\作過程中缺乏透明性甚至存在違規(guī)行為。許多第三方機構(gòu)內(nèi)部缺乏一套完整有效監(jiān)管制度,導致在處置過程中許多違規(guī)行為屢禁不止。二是第三方處置機構(gòu)在運作過程中缺少獨立的內(nèi)部監(jiān)督人員,無法實施有效監(jiān)督管理,導致其運行過程中產(chǎn)生失誤。特別是第三方處置機構(gòu)可能暗中獲取相關案件、證據(jù)等必要信息,以低于市場價價格進行購買,而后以高價出售進行牟利。

五、數(shù)字時代第三方機構(gòu)對刑事涉案虛擬貨幣處置之完善對策

(一)完善第三方機構(gòu)處置涉案虛擬貨幣的準入制度和保管制度

涉刑事訴訟虛擬幣處置主要涉及虛擬貨幣類刑事案件中對于涉幣類的證據(jù)(電子證據(jù)為主)如何合法合規(guī)地進行查詢、固定,涉案虛擬貨幣(同時兼具證據(jù)屬性和財產(chǎn)屬性)如何進行扣押和保管,以及涉案虛擬貨幣的移送和處置的概括性要求等內(nèi)容。當前,完善第三方公司處置虛擬貨幣準入和保管制度可以從以下兩方面進行。一方面,制定嚴格的第三方公司準入制度。處置涉案虛擬貨幣既涉及大量資金往來,也涉及用戶信息,第三方機構(gòu)必須有足夠?qū)嵙徒?jīng)驗,才有資格被委托。政府和偵查機關應對申請從事處置涉案虛擬貨幣第三方機構(gòu)建立嚴格審查制度,進行全面細致評估,確保入選公司風險控制能力、管理能力相適應。[14]同時,偵查機關應當建立嚴格的審批流程,對申請從事處置涉案虛擬貨幣第三方機構(gòu)進行初步審查、實地考察以及綜合評估。15]對已經(jīng)獲得準入資格的機構(gòu)進行年度審查,要求其提交相關材料,并且偵查機關需要不定期進行實地或網(wǎng)上巡查,對于不達標的第三方機構(gòu)應當立即取消資格。另一方面,健全第三方機構(gòu)對涉案虛擬貨幣的保管制度。涉案虛擬貨幣保管是一項重點工作。虛擬貨幣具有匿名化、去中心化的特點,一旦保管不當,極易出現(xiàn)丟失、被盜、轉(zhuǎn)移等風險,給案件偵辦造成較大難度。一是建立完善的保管機制。第三方機構(gòu)應設立專門負責受理、登記、保管、移交涉案虛擬貨幣的保管機構(gòu)。同時制定嚴格的保管流程,確保虛擬貨幣安全完整地處于管理過程中。二是加強保管員的培訓和管理。保管人員應當熟練掌握虛擬貨幣保管的方法與技術(shù)。同時,第三方機構(gòu)要加強保管人員的監(jiān)督管理,杜絕內(nèi)部失竊和其他不法行為。三是強化涉案虛擬貨幣的保管監(jiān)管。第三方機構(gòu)要建立完善的監(jiān)督機制,定期對虛擬貨幣保管工作開展檢查,發(fā)現(xiàn)并整改保管過程中存在問題。加強保管機構(gòu)監(jiān)管與評估,保證保管機構(gòu)履職的公正廉潔。

(二)統(tǒng)一第三方機構(gòu)對涉案虛擬貨幣處置的傭金收取標準

統(tǒng)一第三方機構(gòu)的傭金收取標準,對于保障涉案虛擬貨幣處置的公正性和效率至關重要。其一,政府應出臺相關政策,規(guī)范和指導第三方機構(gòu)的傭金收取。虛擬貨幣基于匿名性、去中心化等特征相較于傳統(tǒng)財物的保管有較大不同,嫌疑人或被告人的虛擬貨幣被扣押后又丟失的案例屢次發(fā)生。偵查機關可以聯(lián)合相關政府機構(gòu)制定提成收取的標準,以保證規(guī)范合理公正。這樣可以保證涉案虛擬貨幣的變現(xiàn)在偵查機關的可控范圍內(nèi),同時第三方機構(gòu)的利益不受損害。除此之外,加強對第三方機構(gòu)傭金收取情況的監(jiān)督和檢查,防止偵查機關人員和第三方機構(gòu)相勾結(jié),產(chǎn)生違法犯罪。其二,偵查機關應以處置虛擬貨幣的難易程度作為傭金收取的輔助標準。偵查機關通過公開招標、競爭談判等方式,選擇具有實力和信譽的第三方機構(gòu)進行涉案虛擬貨幣的處置工作。一方面,處置虛擬貨幣時不能受制于第三方機構(gòu);另一方面,要保證第三方代理公司的利益不受損害。偵查機關對第三方機構(gòu)應當按照案件的難易程度給予相應的提成,從而使第三方機構(gòu)的正當利益得到保障。其三,確保第三方機構(gòu)傭金收取情況的公開透明。第三方機構(gòu)應定期將傭金征收情況通知偵查機關,確保其所收傭金均在合同中注明,并在其與偵查機關簽訂的委托合同中注明所收傭金數(shù)額,避免因信息不對等而導致不必要損失。同時第三方機構(gòu)及偵查機關要對傭金收取標準、具體合同內(nèi)容等作出公示并接受監(jiān)督。

(三)統(tǒng)一第三方機構(gòu)對涉案虛擬貨幣處置的價值認定

在第三方機構(gòu)處置涉案虛擬貨幣的過程中,涉案虛擬貨幣的價值會隨著時間推移而發(fā)生變化,涉案財物數(shù)額不僅會涉及認定標準,還會關系到追回贓物等問題。不同類型的虛擬貨幣有不同的評估標準,所以統(tǒng)一涉案虛擬貨幣的價值認定標準就極其重要。其一,以公開市場價格為標準。偵查機關辦案過程中可以根據(jù)第三方公司交易數(shù)據(jù)得到此時虛擬貨幣的公開市場價格,也可請專業(yè)評估機構(gòu)進行評估,估價時要以公開市場價格為標準,準確估值保障人民財產(chǎn)不受損害。其二,以第一次查封時的價格為標準。虛擬貨幣在查封過后會有空檔期,如果不以犯罪嫌疑人歸案后第一時間的價格為標準,就很可能導致受害人的財產(chǎn)權(quán)益受到侵害。第三方機構(gòu)在處置虛擬貨幣時,要以偵查機關第一次查封時價格作為標準,以免出現(xiàn)對受害人的損失認定不準確。其三,根據(jù)市場需要進行評估。虛擬貨幣在市場上很不穩(wěn)定,且目前我國對虛擬貨幣市場并沒有專門嚴格的規(guī)范與管制,這就使虛擬貨幣在價格上出現(xiàn)了較大波動。對涉案虛擬貨幣價值的確定仍需結(jié)合實際情況具體分析,確保價值認定的客觀性、準確性、及時性。[16](四)強化對第三方機構(gòu)涉案虛擬貨幣處置的內(nèi)外部監(jiān)督

強化對第三方機構(gòu)內(nèi)外部監(jiān)督是確保涉案虛擬貨幣處置工作順利進行的迫切需要。一方面,加強對第三方機構(gòu)外部監(jiān)督。一是建立有效監(jiān)督機制。對第三方機構(gòu)進行定期的審計和檢查,確保其依法依規(guī)進行涉案虛擬貨幣處置工作。對發(fā)現(xiàn)違規(guī)行為要及時予以糾正,并依法追究相關責任人的法律責任,偵查機關應要求第三方機構(gòu)采取“一案一戶\"的方案,利用“熱錢包\"對涉案虛擬貨幣處置后的財產(chǎn)進行保存,以便偵查機關對第三方機構(gòu)的有效監(jiān)督。同時,偵查機關應建立涉案虛擬貨幣處置工作的信息共享平臺,與第三方機構(gòu)實現(xiàn)信息的實時共享和監(jiān)控,監(jiān)督第三方機構(gòu)處置工作,提高處置工作的透明度和效率。二是加強對第三方機構(gòu)的社會監(jiān)督。偵查機關可以通過公開招標、競爭談判等方式,選擇具有實力和信譽的第三方機構(gòu)進行涉案虛擬貨幣處置工作,讓市場競爭機制發(fā)揮作用。除此之外,還要確保第三方機構(gòu)信息披露和公開透明,讓公眾對涉案虛擬貨幣處置工作有更深入的了解和監(jiān)督。另一方面,第三方機構(gòu)加強自身的內(nèi)部監(jiān)督。一是建立內(nèi)部監(jiān)督機制。對虛擬貨幣處置工作進行全過程全方位監(jiān)督,不放過任何一個可能導致問題的死角。二是加強對處置涉案虛擬貨幣人員的審核與監(jiān)督。由于虛擬貨幣處置工作具有極強的專業(yè)性,所以對于第三方機構(gòu)來說,要選擇專業(yè)能力強且經(jīng)驗豐富的工作人員,從各個方面進行考察,確保其公平公正,嚴禁相關處置人員與偵查機關人員聯(lián)系。三是加強從業(yè)人員的教育和培訓。涉案虛擬貨幣處理需各個部門的協(xié)同配合來實現(xiàn),建立并完善內(nèi)部的管理制度及操作規(guī)程,對各種職責權(quán)限進行界定,保證從業(yè)人員對涉案虛擬貨幣的處理符合法律法規(guī)和職業(yè)操守。加大對從業(yè)人員的培訓教育力度,增強從業(yè)人員的遵章守紀意識和道德品質(zhì)。

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Abstract:Virtual currency,a formof digital currency,ismanaged and traded through cryptographic principles anddecentralized distributed ledger technology.In the digital age,with the continuous development of emerging internettechnologies,thenumberof cybercrime cases hasgradually increased,particularly crimes involving virtual curencies,such as fraud,money laundering,and pyramid schemes,which remain prevalent despite repeatedcrackdowns.The disposal of virtual currncies incriminal litigationprimarilyinvolves how to legallyand compliantlyqueryandfixelectronicevidencerelated to virtual currenciesincriminal cases;how toseize and preserve virtual currencies involved in cases,which possess both evidentiaryand property attributes;and general requirements for the transferanddisposal of suchvirtual currencies.Incriminal cases,theenforcementof Bitcoin typicallyinvolves entrusting third-party institutions todisposeofand liquidatevirtual curenciesforfeited in criminal cases.However,it shouldbe noted that law enforcement agencies still lack complete means for virtual currencydisposal,facing practicalchallengesintermsofrationality,legality,andcompliance.Currently, investigative authorities usually delegate the disposal of virtual currencies involvedincases to third-party institutions,which often suffrfrom practical dilemmas such as incompletequalifications,excesivelyhigh commissions,and inadequate supervision.The current legal framework defines virtual currencies merelyas “virtual items”and prohibitstheir domestic trading.Existing policies,investigative measures,and property disposal methodscannot meet the practical needs of seizing,preserving,and liquidating virtual currencies involved in cases.To address the legal and compliance isues surounding the disposal of virtual currencies by third-partyinstitutions,itisnecessarytoimprovetherelevantqualificationsofthird-partyinstitutions,unify commission standards,and strengthen standardized disposal of virtual currencies involved in cases.

Key words:virtual currency involved in cases;third-party institutions;electronicevidence;cyber technology crimes;cryptocurrency crimes

(責任編輯:王正橋)

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