獨立董事制度理論、問題與建議

新世紀伊始，關于在我國上市公司引入獨立董事制度的話題逐漸熱了起來。獨立董事制度之所以逐漸在我國企業界、尤其是上市公司中受到重視，是有深刻的背景的。我國證券市場近年來發展的速度很快，截至2000年底，上市公司的數量已達1104家。但是，發展速度過快也帶來了許多問題，其中尤其以上市公司規范運作方面存在的問題較多，上市公司”內部人”侵害全體股東利益、控股股東或控股集團公司通過不正當的關聯交易損害上市公司和中小股東利益的事件時有發生，嚴重地挫傷了廣大中小投資者的投資熱情，也影響了我國證券市場的聲譽。究其原因，主要是我國上市公司股權結構過于集中，董事會中內部董事與控股股東代表的比例太大，缺乏對大股東及“內部人”進行有效約束的機制。為了對上市公司“內部人”的行為進行有效約束，控制控股股東通過關聯交易“掏空”上市公司，在董事會中引入某種平衡力量或制衡機制就成為目前的當務之急，在這樣的背景下，獨立董事制度被寄予厚望，人們希望通過在上市公司董事會中引入一定數量和比例的獨立董事，運用他們的獨立性與客觀性，對公司的執行董事和高級經理人員進行有效監督，促使上市公司規范運作。

本文主要探討我國建立獨立董事制度的有關問題，并就如何有效發揮獨立董事的作用提出若干意見和建議。

一、建立獨立董事制度的理論基礎

1.獨立董事制度是單層董事會制度必不可少的機制

股份有限公司制度是人類有關企業組織形式的一項天才發明。公司制度的出現使得企業實現了所有者與經營者的分離，企業開始能夠脫離某個具體的所有者而獨立存在，具有了自己的“人格”和生命。然而，在現代公司制產生的初期，很多人懷疑這樣的企業組織形式是否能夠生存下去。現代西方經濟學的開山鼻祖亞當·斯密就是持懷疑論者之一。亞當·斯密曾經談到：由于本身不是所有者，難以想象自利的經理們會像照顧自己的財產那樣小心、妥善地管理公司的財產，結果可想而知。然而，出乎這位大經濟學家所料，公司制不但生存下來了，而且還被發揚光大，成為當今企業組織的主要形式。

董事會是解決亞當·斯密所擔心的問題的又一項天才發明。現代公司制度的早期設計者創造了董事會這樣一個機構，讓董事作為公司所有者的代表，負責對管理層進行監督。然而，董事的個人利益與全體股東的利益之間通常存在著無法回避的矛盾，尤其是在實行單層董事會制度的英美公司治理模式中，董事會既是決策機構，又是監督機構，如果董事本人同時還在公司內擔任管理職務，則會出現董事本身既是監督者、又是被監督者的矛盾局面，兩者之間的利益經常會發生沖突。因此，在實行單層董事會制度的公司治理模式中，有必要在董事會中引入一定數量的獨立董事，以便為董事會帶來公正、客觀的意見和觀點，并在非獨立董事與公司利益發生沖突時，從獨立的角度幫助公司進行決策。

2.獨立董事扮演的角色：對董事會與經理層的違規行為吹哨叫停的裁判員

在西方國家，獨立董事被看作是一個站在客觀公正的立場上保護公司利益的重要角色，人們普遍預期獨立董事能夠承擔起發現公司經營的危險信號、并且對公司的違規或不當行為提出警告的責任。因此，如果他們沒有事先發現公司的違規或不當行為，就會受到股東和社會的譴責。從這個意義上講，獨立董事在公司中扮演的角色就像體育比賽場上的裁判員，如果比賽正常進行，則獨立董事一般不對其進行干預，一旦場上出現違規行為，獨立董事的責任就是吹哨叫停，以糾正違規行為。

盡管法律沒有對董事進行分類，更沒有規定不同類型董事應該承擔不同的責任，但在實踐當中，獨立董事的角色與執行董事是很不相同的。投資者、股東及市場越來越依賴獨立董事密切監督公司的表現，并且在公司與經理層存在利益沖突的問題上傾向于主要聽取獨立董事的意見與看法。越來越多地，當公司出現問題時，人們期望獨立董事質詢、批評、甚至公開譴責管理層。現在，當公司面臨收購、重組、清盤等可能與管理層發生潛在利益沖突的重要決策時，新聞媒體已習慣于引述獨立董事的意見、態度與行動。

然而，僅靠獨立董事不能保證公司不發生違規或不當行為。在美國，關于獨立董事的角色與貢獻仍然存在著爭論。影響企業表現與行為的因素是復雜多變的，單憑獨立董事就能解決一切問題的想法是不現實的。

嚴格的說，所有董事在法律上都有同樣的職責，承擔同樣的責任。但是，獨立董事的獨立性使其在公司的治理結構中扮演著重要角色，他們能夠對公司作出獨特的貢獻。獨立董事由于不依附或受制于任何利益集團，他們可以在監督公司經營管理、提高公司績效、保護股東權益等方面發揮更多的作用。

二、我國公司治理的形成、發展與問題

1.我國公司治理機制的形成與發展

改革開放以來，我國國有企業治理結構的建立和完善，主要集中在如何處理好所有者與企業經營者之間的關系，以及明確雙方的權利義務上。20年來，國有企業改革從放權讓利、利改稅、承包制到建立現代企業制度，進行了多種形式的探索和實踐，國有企業治理結構的形成大體經歷了4個階段。第一階段從1978－1984年，這一時期主要對國有企業實行以放權讓利為主要特征的改革，目的是擴大企業的經營自主權。第二階段從1984－1987年，這一時期主要對國有企業改革實行了利改稅制度，將國有企業向國家上繳利潤改為按國家規定的稅種和稅率向國家繳納稅金。第三階段從1987－1992年，這一時期主要是實行以承包制為主的改革。

從1993年開始至今的第四階段，我國國有企業的改革主要是全面推進建立現代企業制度。早在1992年，國家體改委就頒布了《股份有限公司規范意見》和《有限責任公司規范意見》。這兩個文件首次以部門規章形式，確定了我國現代企業制度下的公司組織形式，為形成中國特色的公司治理結構提供了基本規范。1993年12月，第八屆全國人大常委會第五次會議通過了《中華人民共和國公司法》，以法律的形式對公司治理結構做了規定，確定了股東大會、董事會、經理和監事會的地位和職責，明確了所有者、經營者、監督者的權利和義務，為建立和完善公司治理結構提供了法律保障。

2.我國公司治理機制存在的問題與表現

我國公司治理機制存在的問題是多方面的，既有制度構造上的缺陷所造成的問題，也有市場機制發育不完善所帶來的問題，還包括有關的法律法規不完善、執法力度不夠等問題。歸納起來，我國公司治理存在的問題主要包括以下幾個方面：

（1）內部治理結構存在的問題

一是公司權力機構的設置不合理，缺乏對公司“內部人”的有效制衡與監督機制。從權力機構設置來看，我國《公司法》規定上市公司必須設立董事會與監事會，在形式上屬于由代表股東利益的董事會和在一定程度上代表其他利益相關者（職工、社會等）的監事會構成的雙層委員會制度。但是，由于董事會和監事會都由股東大會選舉產生，相互之間不具備直接任免、控制的權力，尤其是監事會在法律上只是被賦予了有限的監督權力，沒有罷免董事的權力，缺乏足夠的制約董事行為的手段，因此在實踐中，《公司法》賦予監事會的監督權通常流于形式。從實際控制權來看，我國上市公司治理系統可歸結為單層董事會制度，因為只有董事會可以直接決定公司的重大經營決策，代表股東利益，向股東大會負責。然而，我國《公司法》和深滬交易所的《證券交易所股票上市規則》中都沒有要求建立一般單層董事會制度所具有的獨立董事制度，因此，在我國上市公司董事會權力設置中，缺乏足夠的制衡機制以監督董事履行誠實信用、勤勉盡責的義務。

二是股權結構不合理，控股股東持股比例過大，難以對其進行有效制衡。據統計，截至2001年4月底，我國1102家A股上市公司中，第一大股東持股比例平均高達44.86%，其中超過50%以上達890家。而第二大股東平均持股比例僅為8.22%，為第一大股東的五分之一以下。在上市公司的控股股東中，80%以上的為國有股東，其中絕大多數以國有控股集團公司的形式出現。值得關注的是，在近期上市的部分民營企業中，一股獨大的現象也非常嚴重。如2001年2月26日上市的康美藥業第一大股東家族直接、間接累計持有股權的比例達66.4%，2001年6月8日上市的太太藥業這一比例更高，達74.18%，以開發銷售計算機財務軟件為主的用友軟件董事長一人直接和間接持有的股份就超過公司總股本的50%。

三是董事會結構失衡，“內部人”和大股東的代表控制了董事會，董事會難以承擔受托責任。一方面，董事會中形成了由代表國家股或政府控制的法人股的“關鍵人”控制的局面；另一方面，在相當一部分上市公司中，董事會成員大多同時兼任公司經理層要職，董事會中“內部人”的比例過高。中國證監會最近的一項調查結果表明，目前在我國的上市公司董事會中，將近50%的董事是由公司的“內部人”擔任，而來自大股東的董事的比例則高達80%，大多數公司沒有設立獨立董事，部分公司即使設立了獨立董事，但在董事會中所占的比例很低，難以形成對執行董事和大股東代表的有效制衡。從董事會運作方式上看，董事長作為公司的法人代表，對公司運作承擔直接責任，《公司法》又賦予董事長在董事會閉會期間代表董事會作出部分決策，導致董事長權力過大，不符合董事會集體決策的運作方式，也容易導致董事長陷入公司具體經營事務。上述問題都會最終導致董事會難以承擔受托責任。

四是激勵約束機制不健全，既缺乏合理有效的激勵，又沒有嚴格規范的約束。由于多數董事和經理人員都不是通過市場機制競爭產生的，其中許多人都不具備必須的素質能力，即使是合格的經理人才，其獲得充分激勵的合理性也常常受到懷疑，難以按市場原則給予充分的激勵。

（2）公司外部治理市場難以有效發揮作用

一個有效的公司治理結構，不但要有一個完善的公司內部監督與制衡機制，也應包括一個完善的公司外部治理市場。在公司內部監督與制衡不足的情況下，傳統的英美公司治理機制依靠有效的公司外部治理市場的作用，通過公司控制權市場、經理人才市場的外部壓力，可基本達到對公司管理層的激勵與約束的目的。而我國目前正處于向市場經濟的過渡時期，資本市場、經理人才市場等都還沒有發育健全，因此公司的外部治理市場對公司“內部人”的約束力有限，難以有效發揮作用。

根據中國證監會最近的調查，我國的上市公司中有近30%的公司上市后其控股股東發生過變動，有些上市公司控股股東還發生過多次變動。單純從統計數字來看，由于大多數上市公司流通股的比例都不高，因此控股股東的變動絕大多數都不是通過二級市場的競爭完成的，主要是通過非流通的國家股和法人股的轉讓。也就是說，二級市場對上市公司控制權轉移的作用很小。此外，大多數上市公司控制權轉移的原因并不是由于收購經營不善、因而收購者股價低于實際價值的公司股票，欲取得公司的控制權后改善經營，提高公司價值的考慮，而純粹是為了利用上市公司的“殼”資源，達到通過證券市場融資的目的。因此，活躍的公司控制權市場存在著嚴重的扭曲，對改進上市公司治理的作用很小。我國目前公司控制權市場難以有效發揮作用的另一個原因是缺乏注重信譽、具有良好執業道德和素質的中介機構。大多數中介機構如會計師事務所、律師事務所等缺乏信譽，沒有良好的執業道德和素質，不僅沒有起到促進公司治理改善的作用，反而成為公司做假賬、提供虛假信息的幫兇，造成上市公司的信息披露失真，股票價格難以反映公司的真實價值，投資者無法通過股價和公開信息對公司的真實價值作出準確的判斷，從而使二級市場所具有的公司控制權轉移的功能難以發揮。

經理人才市場對公司管理層約束的機理是：由于一個活躍的經理人才市場存在，一旦現任的經理層不能有效地經營公司，導致公司業績下降，股東和董事會就會通過經理人才市場，聘請能力更強、更勤勉盡責的人才取代現任的經理層，以改善公司經營業績。由于這種壓力的存在，導致現任的經理層必須勤奮努力地工作，以實現公司及股東利益最大化。但是，由于我國目前經理人才市場還不發達，尤其是通過市場競爭機制選拔公司經理層的方式還未得到普遍接受，因此，經理人才市場對公司治理的作用還沒有充分發揮出來。據調查，我國上市公司總經理的產生方式絕大多數都是由股東單位的上級主管部門選拔委派，很少是由經理人才市場競爭產生。

（3）有關公司治理的法律法規還有待完善

建立健全完善的公司治理法律法規是一個有效的公司治理機制不可缺少的一環。在這一方面，我國的各級監管部門已經作了大量努力，但至今還未完善。

首先，我國還沒有制定一個有關公司治理的原則和標準，這使得公司治理的改進缺乏明確的方向和目標。其次，現有的法規中有些條款缺乏可操作性，在實踐中難免流于形式。如雖然《公司法》和《上市公司章程指引》中都規定了董事會違法決策導致損失時股東可追究董事的責任，但由于缺乏具體的規定，在實踐中難以操作，現實中董事會違法決策造成損失的事件時有發生，但至今為止還沒有一例董事被股東起訴及要求賠償損失，客觀上導致了董事疏于履行法律所要求的誠信勤勉職責。第三，盡管近年來政府和監管部門已經制定了很多法規，但有法不依、執法不嚴、情大于法、權大于法的情況還相當嚴重。

公司治理機制存在的問題必然會從各方面表現出來。首先，我國上市公司業績逐年下降，上市公司虧損數量不斷增加，“PT”、“ST”家族人丁興旺。導致上市公司業績下降和虧損數量增加的因素是多方面的，但最根本的因素在于公司治理結構的缺陷。

其次，大股東將上市公司當作自己的“提款機”，不但不給廣大股東以實實在在紅利分配，反而不斷通過配股增發等形式進一步要投資者掏錢。不分紅幾乎成了我國上市公司的一道獨特景觀，不但效益不好的不分，效益好的也不分。

第三，內部人搞垮上市公司。由于董事會中“內部人”比例較大，而大多數上市公司的激勵與約束機制不健全，特別是缺乏對執行董事和經理層的長期激勵機制，導致公司的業績與執行董事和經理層的利益嚴重脫節。部分上市公司的經理層為了追求自我利益，在通過上市募集到資金以后，大肆進行惡意投資，損了公司，肥了自己，給公司和股東造成嚴重損失，個別上市公司由于內部人的肆意妄為，已經走到了破產的邊緣。

第四，大股東通過關聯交易“掏空”上市公司。大多數上市公司股權結構不合理，董事會成員比例失調，加上有關的法律法規不健全，導致控股股東和控股集團公司得以通過大量不正當的關聯交易對上市公司進行瘋狂的掠奪，“掏空”上市公司。具體表現為：上市公司為控股股東提供貸款擔保、控股股東直接或以應收款形式占用上市公司資金、控股股東通過控制上市公司供銷渠道左右上市公司、控股股東迫使上市公司用“天價”購買集團公司商標使用權及其他無形資產，等等。

3.近期改善我國公司治理的有效途徑

規范的公司治理機制的建立是一個漫長的過程，需要政府、監管機構、投資者和經營者的共同努力，通過逐步建立有效的公司內部制衡、激勵與約束機制，培育有效的公司外部治理市場，完善有關的法律法規來完成。在近期，改善我國公司治理的有效途徑應該從以下兩個方面入手：一是國有股分持，盡快改變上市公司一股獨大的狀況，形成大股東之間的相互制衡；二是在上市公司中引入獨立董事制度，增強“外部人”對大股東、執行董事和管理層的監控。

（1） 國有股分持

國有股“一股獨大”是目前導致我國上市公司內部治理機制失衡的一道“硬傷”。2001年6月國務院頒布了有關國有股減持的暫行辦法，但從辦法制定的減持方案來看，國有股“一股獨大”的狀況短期內仍然難以改變。因此，必須考慮其他方法在近期內有效改變國有股“一股獨大”的狀況，一個可供選擇的方案就是國有股減持，通過將目前主要由集團公司一個主體持有國有股的方法改為由多個主體同時持有數量相當的國有股份，形成雖然前幾名國有股東擁有較高比例、但彼此相差不大的格局。這樣做的好處是可以在大股東之間形成有效的相互制衡，從而徹底割斷原來的控股集團公司與上市公司之間的那種“剪不斷，理還亂”的關系。由于再沒有一個股東能“一股獨占”，有利于上市公司職業經理層的形成。這樣做雖然在一定程度上會降低公司的決策效率，但它是控制目前上市公司治理結構必須付出的代價。

對民營企業來說，公司在上市前就應建立合理的股權結構，公司創立者家族合計控制的股份不應超過公司總股本的50%。

（2） 建立獨立董事制度

除了從股權結構上引入制衡機制外，另一個近期能夠有效發揮作用的機制是要求上市公司必須建立獨立董事制度。在董事會中引入相當數量和比例的獨立董事，并將公司中一些可能與執行董事和管理層存在潛在利益沖突的事務的決策權授予獨立董事，如公司的內外部審計、執行董事與高管人員的薪酬、新董事的提名等。由于獨立董事的獨立性所派生出的客觀性，再加上有關法律法規的約束，獨立董事的引入將會逐漸對上市公司的大股東、執行董事和經理層起到有效的監督作用。

我國公司的權力結構從形式上看是董事會與監事會并存，但由于監事會作用有限，所以從實際效果來看與單層董事會模式無異。然而，由于有關的法律法規沒有明確規定公司引入單層董事會模式必須的獨立董事制度，而公司的外部治理市場也不能有效發揮作用，現實中大股東或內部人控制董事會，少數人獨攬公司大權、損害中小股東利益的現象時有發生。董事會職能失靈、內部人控制等現象還直接導致了我國上市公司行為短期化以及上市公司與控股大股東之間的不正常關聯交易，甚至出現上市公司成為控股大股東的“抽血工具”。在很多情況下，公司治理及董事會結構上的缺陷成了上市公司質量衰退的一個重要因素，小股東的利益不能良好機制的保護。在這種情況下，獨立董事的引入被寄予厚望，希望其能夠部分解決公司內部制衡缺乏的問題，并彌補部分監事會的監督作用。

對即將開設的創業板市場來說，由于其上市對象主要是中小企業、民營企業與高科技企業，這些企業大都為企業家所創辦，企業家個人及其親屬通常擁有企業較高比例的股份，企業家本人一般還同時兼任公司總經理和董事長，董事會成員大多也由企業家的親屬擔任，家族化管理、“內部人”控制的現象更為突出。因此，規范創業板市場上市公司的法人治理結構、在董事會中引入獨立董事對“內部人”進行監督和制衡的要求就更為迫切。

中國證監會最近公布了《關于在上市公司實行獨立董事制度的規范意見（征求意見稿）》，對我國上市公司實行獨立董事制度的建設作出了具體規定，隨著《規范意見》的正式生效，獨立董事的作用將會逐漸體現出來。

三、我國獨立董事制度建設的現狀與問題

1.制度建設的過程與內容

我國于1994年7月1日頒布實施、并在1999年12月25日修訂的《公司法》沒有要求股份公司董事會引入獨立董事制度，上海和深圳兩個證券交易所在各自的上市規則中也沒有規定和推薦上市公司引入獨立董事制度。中國證監會于1997年12月16日發布的《上市公司章程指引》中第112條規定：“公司根據需要，可以設立獨立董事”，但是，該條款為選擇性條款，不要求上市公司強制實行。

1999年3月29日國家經貿委、中國證監會聯合發布了《關于進一步促進境外上市公司規范化運作和深化改革的意見》中，也對境外上市公司如何建立健全外部董事和獨立董事制度提出了要求。在2000年4月召開的全國企業改革與管理工作會議上，國家經貿委明確提出，今后要在大型公司制企業中逐步建立獨立董事制度。

深圳證券交易所即將設立的創業板市場本著市場化和與國際接軌的原則，要求創業板上市公司必須建立獨立董事制度，在董事會中引入獨立董事。開設創業板的一個主要目的是為中小企業、民營企業與高新技術企業提供一個新的融資渠道。但是，我國民營企業在發展中存在不少問題，其中最突出的一點就是普遍缺乏現代化的管理體制與規范的公司治理結構，家族化管理的情況嚴重，致使民營企業發展到一定階段就因產權糾紛、管理層矛盾等問題而出現發展停滯，甚至整個企業由盛而衰，開始走下坡路。

為了規范創業板上市企業的公司治理結構，使董事會更加公正地代表股東利益尤其是中小股東的利益，我國創業板上市規則的制定者們借鑒國際通行的做法，要求創業板上市公司必須建立獨立董事制度，在董事會當中引入一定數量的獨立董事。

為了引導我國上市公司完善公司治理結構，促使上市公司規范運作， 2000年11月，上海證券交易所制定了《上海證券交易所上市公司治理指引》草案。《指引》就上市公司建立獨立董事制度作了較為詳細的規定。

2001年1月15日，中國證監會主席周小川在“全國證券期貨監管工作會議”上強調2001年要重點抓好的九項工作中，其中之一就是要“在A股公司中推行獨立董事制度，進一步完善法人治理結構”。可以預見，隨著我國公司治理結構的不斷完善，在股份公司、尤其是上市公司中引入獨立董事制度將成為今后的發展趨勢。

2001年初以來，中國證監會就開始著手制定在我國上市公司建立獨立董事制度的有關法規，經過將近半年的醞釀和反復修改，2001年5月31日正式推出，《在上市公司引進獨立董事的指導意見》（討論稿）向社會征求意見。這是我國迄今為止第一部關于獨立董事制度的規定。由于《指導意見》的要求對上市公司是具有強制性的，意見正式發布和生效后，獨立董事制度作為一項旨在改善我國目前公司治理的有效措施，必然會發揮其應有的作用。

2.現狀與問題

獨立董事制度在我國股份公司中的引入，首先是從赴境外證券交易機構上市的公司中開始的。由于紐約證券交易所、香港聯交所等境外證券交易市場都要求上市公司必須建立獨立董事制度，因此，為達到境外證券交易所的上市標準，這些公司根據有關的要求聘請了獨立董事。

盡管到目前為止，建立獨立董事制度還沒有形成強制性的要求，但我國已有不少上市公司引入了獨立董事。根據中國證監會最近的一項調查，我國目前已有200多家上市公司董事會中有獨立董事，更多的上市公司、證券公司和基金管理公司也在積極考慮設立獨立董事。在實踐中，獨立董事的引入為上市公司的發展和規范運作起到了一定作用。如ST白云山于1999年通過公開招聘的方式選聘了兩名獨立董事，并根據其意見對公司的產業結構進行調整，當年便扭虧為盈。羅頓發展也聘請了兩名獨立董事，公司高層表示“聘請獨立董事對我們從一家民營企業向上市公司邁進有很大幫助”。而在蘭州黃河股份有限公司發生的董事長與總經理的權力之爭中，作為公司獨立董事的著名經濟學家王鈺顯示出了獨立董事的客觀性和獨立性。盡管是由公司的董事長聘任的，但王鈺教授敢于向新聞界披露真實情況，他還實事求是地對董事長違背《公司法》的行為作出批評，并提出了辭職請求，這充分顯示了獨立董事對董事會事務的客觀公正態度和監督作用。

然而，獨立董事在我國畢竟還屬于新生事物，如何運作還處于摸索階段，實踐中存在不少問題。

第一，是獨立董事人數少、比例低，難成氣候。盡管目前已經有幾百家公司聘請了獨立董事，但大多數公司獨立董事的數量都在1-2人之間，在董事會中所占的比例較低，難以形成一股對大股東代表和執行董事的制衡力量。實踐中，大多數獨立董事所能夠起到的作用僅僅是從專家的角度對公司的某些問題發表自己的看法，扮演著公司的顧問或“高參”的角色。

第二，是有關獨立董事制度的法律法規不完善且缺乏強制性。我國《公司法》沒有對股份有限公司設立獨立董事做硬性規定，在《上市公司章程指引》第112條中雖提及上市公司可以設立獨立董事，但該條款為選擇性條款，缺乏強制性，且缺乏對獨立董事的獨立性、責任、義務等的一系列強制性規定，所以除了一些上市公司為了增強股東信心設立獨立董事外，大部分公司不愿意設立獨立董事。

第三，是部分“獨立董事”缺乏應有的獨立性。由于對獨立董事的獨立性缺乏詳細的規定，導致某些所謂的獨立董事其“獨立性”讓人懷疑。如同時在A、B股市場上市的小天鵝公司12名董事中有6名“獨立董事”。公司規定，12名董事中有3名反對便可行使否決權，任何金額在300萬元以上的關聯交易均適用于3票否決權。小天鵝的獨立董事及配套的3票否決制度，比某些上市公司完全由內部大股東獨攬公司“朝政”要強很多，其“獨立董事”制度也頗受市場稱道。但仔細研究起來，其所謂“獨立董事”的獨立性令人懷疑。公司董事會的12名董事中的6名所謂“獨立董事”，包括3名法人股代表和3名代表國際基金管理公司的外籍董事，背后都有出資人背景，看不出他們獨立在那里。

第四，是公司缺乏對獨立董事權利、責任與義務的具體規定。一些公司雖然聘請了獨立董事，但對獨立董事究竟應該發揮什么樣的作用、怎樣發揮作用不勝了了，沒有對獨立董事應有的權利和義務做具體規定，使獨立董事的作用僅僅停留在顧問的層面上。1999年，老牌上市公司白云山向社會公開招聘獨立董事，引起了市場震動。從遴選程序看，白云山的獨立董事社會公開招聘可以說透明度很高，然而遺憾的是，從公司信息披露方面看不出獨立董事究竟有那些權利與義務。而缺乏對獨立董事權利與義務的具體規定是我國目前已聘請獨立董事的公司所普遍存在的一個問題。

第五，是大多數上市公司董事會都沒有建立便于獨立董事發揮作用的機構，沒有授予獨立董事對某些事務的決策權。根據國外的經驗，為了使獨立董事有效發揮作用，董事會應該建立一些由獨立董事占主導地位的委員會，如審計、提名、薪酬等委員會，讓獨立董事在公司的審計、董事的提名、董事與高管人員薪酬等事務的決策方面起主導作用，這實質上是通過建立這些委員會向獨立董事授權。而我國的絕大多數上市公司董事會都沒有建立任何以獨立董事為主的委員會，導致獨立董事有名無實，無法發揮對控股股東和執行董事的監督作用。受邀擔任蘭州黃河獨立董事的王鈺教授感言道：“在中國的上市公司中，獨立董事處于一種可有可無的地位。大股東帶頭違規操作，我的提醒卻沒有作用，只好寫辭職報告”。另一位擔任過6家上市公司獨立董事的專家公開表示：“不可否認，獨立董事能夠起一定作用，給公司提的建議，有的還被采納，但是更多時候，只是開開會，一般都是決策層已經把方案定了，然后再開個董事會，大家舉手表決一下。”不久前，一家知名企業的總經理被地方政府一紙公文就調換了，以至于公司不得不補開董事會，彌補相應的法律程序。在這種無視法律的行政干預下，董事長都無話可說，獨立董事恐怕也只能做做擺設了。

第六，是獨立董事缺乏激勵，沒有積極性和動力為公司出謀劃策、對執行董事和管理層進行監督。目前我國大多數上市公司的外部董事和獨立董事都是以榮譽激勵為主，上市公司通常不向他們支付報酬。不給獨立董事一分錢報酬，沒有有關獨立董事權利和義務的法規規定，而要他們對公司重大決策出謀劃策、承擔責任是很困難的。

第七，是獨立董事誠信勤勉意識差。許多上市公司聘請的獨立董事都是社會各界的知名人士，他們很少有時間和精力認真閱讀上市公司的有關材料，并按時參加董事會議，通常都是委托其他董事代為出席和表決。在康賽集團1999年度股東大會上，一獨立董事被正式罷免。據悉，該獨立董事已連續兩次未出席且未委托他人代為出席公司董事會，公司多次設法與其聯絡均未果，康賽集團董事會依照公司章程提出罷免議案，并獲股東大會通過。

四、建立和完善我國獨立董事制度的若干建議

針對以上問題，結合國外成熟市場經驗和我國公司現狀，本文就建立和完善我國獨立董事制度的問題，從制度和企業兩個層面提出若干意見和建議：

1.制度層面

（1） 進一步建立和完善獨立董事制度的有關法規。雖然我國的有關部門和機構在建立健全獨立董事制度方面已經做了不少工作，但迄今為止獨立董事制度還沒有形成法規上的強制性，此外，現有的有關規定也沒有對獨立董事的獨立性、職責、權利與義務等作出詳細的規定。隨著今后《指導意見》的正式推出生效，我國上市公司獨立董事制度的建設將會進入一個嶄新的階段，獨立董事作為一個群體將會對我國上市公司的規范運作發揮起應有的作用。

（2）考慮設立有關的自律組織對獨立董事的行為加以規范，并提供必要的教育和培訓。由于我國市場經濟制度建立和培育的時間較短，經理人才市場的發育尚處于起步階段，企業家人才奇缺，獨立董事本身的“商譽”體系幾乎不存在，在這種情況下，建立一定的自律組織，如董事協會、獨立董事促進會、獨立董事事務所等對獨立董事的行為加以約束，有利于獨立董事真正發揮獨立判斷和監督管理的職能，最終實現獨立董事職業化。除了上述功能外，這類自律性組織還可以起到宣傳、推廣獨立董事制度、教育和培訓獨立董事等作用。

（3）加強獨立董事群體的自律教育。作為獨立董事，其個人必須有很強的職業道德，才能抵御各種誘惑，保持獨立的地位。市場經濟就是信用經濟，在信用經濟中，個人信用是一切活動的基礎，失去了信用，就會被市場淘汰。在成熟的市場中，獨立董事之所以能夠保持很強的自律，獨立地參與公司的決策，正基于此。從這一層面上講，我國的獨立董事制度還有很長的路要走。

2.公司層面

除了在法律層面上對引入獨立董事形成強制性要求以外，上市公司還必須結合自身情況和需要對規定進行細化。公司層面的獨立董事制度建設應強調以下幾個方面：

（1）建立明確的獨立董事選拔標準與程序。為了找到合適的獨立董事人選，并且使其在今后充分有效地發揮作用，公司應該首先明確獨立董事的角色與資格要求，然后制定公平、公正、公開的獨立董事聘選程序。在招聘獨立董事的過程中，應嚴格按照預先制定的標準與程序廣泛搜尋與選擇合適的候選人，對當選的獨立董事，公司應該與其簽訂責權利明確的合同。

（2）提高獨立董事在董事會中的比例。要使獨立董事發揮對內部董事與控股股東的制衡作用，必須大幅提高獨立董事在董事會中的比例。董事會是采用一人一票的集體決策機制，如果獨立董事在董事會中的比例太小，難以阻止內部董事和大股東代表通過董事會作出侵害中小股東利益的決策。

（3）強化獨立董事的誠信勤勉義務。針對目前我國上市公司獨立董事普遍存在的誠信勤勉意識差的情況，應對獨立董事每年的履職時間作出最低要求，在獨立董事任職時應要求其簽署有足夠的時間和精力履行獨立董事職責的承諾。為了進一步強化獨立董事的誠信勤勉義務，還應該建立對獨立董事失職的責任追究機制，包括在什么情況下獨立董事必須負賠償責任、什么情況下股東可以對獨立董事進行法律訴訟等。

（4）向獨立董事提供充分的信息和良好工作條件。獨立董事有效履行職責的一個必要條件是事先掌握決策所必須的充分信息，因此，為充分發揮獨立董事的作用，公司應及時、準確、完整地向獨立董事提供信息。此外，公司還應保證獨立董事履職必須的工作條件，除了一般的行政支持以外，最重要的是要保證獨立董事在必要時可以聘請外部專業咨詢機構的權力，公司必須為此承擔所需的費用。

（5）設立獨立董事發揮作用的機構，向獨立董事授權。發揮獨立董事作用最有效的方式是在董事會內設立由獨立董事占多數并擔任負責人的專門委員會，通過專門委員會的形式，獨立董事可以更全面的卷入公司的一些重要事務，并被授權在一些存在潛在利益沖突的方面發揮更大的作用。委員會加強了獨立董事的地位，使得公司可以更好地利用獨立董事的專業知識和豐富經驗。董事會內應該設立由獨立董事占多數并擔任負責人的專門委員會一般包括：審計委員會、薪酬委員會、提名委員會，董事會將有關公司的審計、董事提名、執行董事與高管人員薪酬等容易產生潛在利益沖突的事務交給獨立董事獨立決策，有利于保證董事會決策的公正性。為了保證董事會下設委員會有效發揮作用，委員會必須有明確的目標和職責，經常舉行會議，并定期向董事會提交工作報告。

（6）建立合理的獨立董事激勵約束機制。獨立董事最重要的特點是與公司不存在利益關系與沖突。但是，如何確保獨立董事在與公司之間不存在重大經濟利益的情況下，仍然能夠有足夠的積極性和動力為公司出謀劃策、監督公司的管理層？傳統的解釋是出于聲譽機制，因為一旦獨立董事在公司中表現出應有的獨立與客觀，無形中將提升其聲譽，增加其人力資本價值。聲譽機制將激勵獨立董事去監督執行董事和經理人員，從而在某種程度上避免獨立董事與執行董事和經理人員之間的合謀。這也說明了為什么專家學者和知名人士會成為好的獨立董事人選，因為專家和知名人士通常比較珍視自己的聲譽，這促使他們更好的監督管理層。

然而，獨立董事也是現實的“經濟人”，在缺乏其他激勵的情況下，他們可能沒有足夠的動力有效地發揮作用。因此，通過一定方式給予獨立董事與其職責相適應的報酬是非常必要的。

獨立董事的報酬安排應考慮他們的自身利益與獨立性之間的平衡。為了使獨立董事有效地履行職責，應當給予他們相當于專業人員的報酬，以酬報他們對公司的貢獻。但是，報酬又不能造成獨立董事對公司不適當的依附感。獨立董事的作用在于監督和制衡公司的經營管理層，一旦他們對報酬過分依賴，出于保住職位的考慮，就可能減少對管理層的質詢和反對意見，從而破壞其獨立性。基于以上考慮，傳統的方法給獨立董事支付報酬主要以年費和出席會議費等形式，與公司的業績無關。然而，近年來，為了激勵獨立董事更加積極努力地投入工作，使獨立董事的利益與股東的利益保持一致，部分歐美公司開始向獨立董事提供股票期權。在具體實施過程中，從保證獨立性的角度來看，獨立董事的股票期權方案應該不同于執行董事和高管人員的股票期權方案。