信托業(yè)的法律關(guān)系與投資者保護(hù)

一、信托業(yè)的法律框架與目標(biāo)

現(xiàn)代信托業(yè)的運(yùn)作已經(jīng)納入高度法治化的軌道。信托業(yè)發(fā)展對(duì)法治的高度依賴，是由兩個(gè)因素造成的：一個(gè)因素是現(xiàn)代信托業(yè)的核心業(yè)務(wù)是資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，而作為資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的最主要的制度安排——信托制度，是一項(xiàng)復(fù)雜的財(cái)產(chǎn)制度，是對(duì)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)權(quán)法律規(guī)范的一種制度性創(chuàng)新，本身需要法律來確定其地位和內(nèi)容。從世界范圍看，信托業(yè)發(fā)達(dá)的國(guó)家，如英、美、日等，無不以成文或不成文的立法形式，確立了信托制度。中國(guó)信托業(yè)經(jīng)過20年的曲折發(fā)展歷程，以2001年1月10日央行發(fā)布的《信托投資公司管理辦法》（以下稱“辦法”）為標(biāo)志，將結(jié)束長(zhǎng)期形成的高度銀行化的混業(yè)經(jīng)營(yíng)體制，真正確立起以資產(chǎn)管理為核心業(yè)務(wù)的現(xiàn)代信托業(yè)的內(nèi)涵。與此相適應(yīng)，“辦法”也初步建立了“信托”的概念，規(guī)定了信托業(yè)務(wù)的經(jīng)營(yíng)規(guī)則。同時(shí)，一部全面規(guī)范信托關(guān)系的法律 ——“信托法”也即將被提交全國(guó)人大常委會(huì)作最后表決。另一個(gè)因素是現(xiàn)代信托業(yè)作為專業(yè)化的財(cái)產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)，透過其信托業(yè)務(wù)具有的投融資功能，在金融市場(chǎng)特別是資本市場(chǎng)上正在發(fā)揮越來越重要的作用，本身已成為現(xiàn)代金融業(yè)的一個(gè)重要組成部分，這也需要法律上提供相應(yīng)的監(jiān)管制度。

從信托業(yè)涉及的整體法律框架看，信托業(yè)的法律關(guān)系無非涉及兩大類：一類是私法關(guān)系，解決的是信托業(yè)與客戶之間基于資產(chǎn)管理活動(dòng)而發(fā)生的法律關(guān)系，這是兩個(gè)平等交易主體之間的關(guān)系。從信托業(yè)的核心業(yè)務(wù)看，這種關(guān)系在法律上主要體現(xiàn)為一種信托關(guān)系，其內(nèi)容就是要明確信托活動(dòng)中各當(dāng)事人（委托人、受托人、受益人）的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。另一類是公法關(guān)系，指的是政府與信托業(yè)之間形成的監(jiān)督管理關(guān)系。這種監(jiān)管關(guān)系既包括對(duì)機(jī)構(gòu)的監(jiān)管，也包括對(duì)業(yè)務(wù)的監(jiān)管，既有合規(guī)性監(jiān)管，也有風(fēng)險(xiǎn)性監(jiān)管，還有對(duì)高級(jí)管理人員和從業(yè)人員的資格管理。

因此，現(xiàn)代信托業(yè)的法律關(guān)系內(nèi)容，十分豐富和復(fù)雜。但是無論是私法上的信托關(guān)系，還是公法上的監(jiān)管關(guān)系，都體現(xiàn)一個(gè)重要的目標(biāo)和精神，即投資者保護(hù)原則。在廣泛的金融市場(chǎng)上，信托業(yè)是信托產(chǎn)品和信托服務(wù)的提供者，而廣大的信托業(yè)需求者即委托人和受益人則是這些產(chǎn)品的消費(fèi)者和投資者。可以這么說，現(xiàn)代信托業(yè)法治框架的一個(gè)基本職能就是要充分保護(hù)信托產(chǎn)品的消費(fèi)者也即廣大投資者的利益。信托業(yè)的法律體系，其實(shí)是另一類“消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法”，即金融領(lǐng)域的消費(fèi)者保護(hù)法。

二、私法關(guān)系中的投資者保護(hù)

從信托業(yè)的私法關(guān)系方面看，法律對(duì)投資者保護(hù)主要體現(xiàn)為兩個(gè)方此面：一方面是體現(xiàn)在對(duì)委托人和受益人的權(quán)利設(shè)定。信托法通常賦予委托人對(duì)信托活動(dòng)的監(jiān)督權(quán)，更賦予受益人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)以實(shí)體法上的受益權(quán)等。另一方面是體現(xiàn)在對(duì)受托人即信托業(yè)權(quán)力的監(jiān)控上，這是主要的方面。這是因?yàn)樾磐袠I(yè)在從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)時(shí)，作為受托人有很大的權(quán)力，它可以以自己的名義，運(yùn)用各種金融手段、非金融手段來管理運(yùn)用受托資產(chǎn)。絕對(duì)權(quán)力絕對(duì)腐敗的政治原則同樣適用于經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域。如何防范、控制信托業(yè)濫用受托人權(quán)力，從而損害投資者（受益人）的利益，這是設(shè)計(jì)信托業(yè)私法關(guān)系即信托關(guān)系的核心。從國(guó)際通行的規(guī)則看，法律主要是通過加重受托人的法定義務(wù)來實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)。一是忠實(shí)義務(wù)。信托業(yè)作為受托人從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，必須忠誠于客戶利益，不得將自己置于與客戶利益相沖突的地位，更不能利用受托理財(cái)?shù)匚粸樽约褐\取不當(dāng)利益，這要求對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行嚴(yán)格的限制。通常法律不允許信托業(yè)將信托資金對(duì)自己及關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行投資運(yùn)用，也嚴(yán)格限制信托業(yè)以自有財(cái)產(chǎn)與信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行相互交易。二是謹(jǐn)慎管理的義務(wù)。信托業(yè)是以營(yíng)利為目的專業(yè)化的財(cái)產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)，應(yīng)充分體現(xiàn)出專家理財(cái)?shù)奶攸c(diǎn)。據(jù)此，法律要求信托業(yè)從事業(yè)務(wù)活動(dòng)時(shí)，必須予以高度的注意，這種注意程度通常要求比管理自己事務(wù)相同的注意還要高，即要盡到專家的注意義務(wù)。這就意味著信托業(yè)還必須擁有專業(yè)的技能。三是分別管理義務(wù)。為確保信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性，充分保護(hù)受益人利益，信托業(yè)必須將信托財(cái)產(chǎn)與自有財(cái)產(chǎn)以及不同信托財(cái)產(chǎn)加以分別管理，在財(cái)務(wù)上則要實(shí)現(xiàn)單獨(dú)核算，分賬管理。四是信息披露義務(wù)。在資產(chǎn)管理義務(wù)中，委托人和受益人有知情權(quán)，有權(quán)了解信托事務(wù)的管理情況，也有權(quán)要求受托人對(duì)信托事務(wù)的處理予以說明。與此相應(yīng)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人及受益人定期報(bào)告管理情況，必要時(shí)應(yīng)進(jìn)行說明。五是賠償責(zé)任。盡管信托業(yè)作為受托人是以信托財(cái)產(chǎn)為限對(duì)受益人負(fù)責(zé)，但是，信托業(yè)如果因管理不當(dāng)，造成信托財(cái)產(chǎn)損失的，則應(yīng)負(fù)補(bǔ)償或賠償責(zé)任。

在我國(guó)，這些受托人的法定義務(wù)和責(zé)任已被寫入年前中國(guó)人民銀行頒布的《信托投資管理辦法》及即將提交全國(guó)人大常委會(huì)通過的《信托法（草案）》中。

三、公法關(guān)系中的投資者保護(hù)

從公法關(guān)系看，信托業(yè)法律中的投資者保護(hù)原則主要體現(xiàn)在對(duì)信托業(yè)的監(jiān)管方面。從國(guó)際上看，信托服務(wù)的提供者無不受到各種各樣的監(jiān)管，以充分保護(hù)投資者利益和金融市場(chǎng)的穩(wěn)定性。中國(guó)人民銀行發(fā)布的《信托投資公司管理辦法》同樣確立了與信托業(yè)經(jīng)營(yíng)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)相適應(yīng)的監(jiān)管理念、監(jiān)管內(nèi)容和監(jiān)管方式。與過去對(duì)信托業(yè)的監(jiān)管相比，《辦法》有了進(jìn)一步的創(chuàng)新和發(fā)展，主要體現(xiàn)在以下幾方面：一是強(qiáng)化對(duì)信托業(yè)的機(jī)構(gòu)管理。首先，要求所有的信托業(yè)采取有限責(zé)任公司或者股份有限公司的形式，以期建立起現(xiàn)代企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)，防范或降低公司運(yùn)作風(fēng)險(xiǎn)；其次，強(qiáng)化董事會(huì)的監(jiān)管功能。“辦法”特別要求信托業(yè)建立對(duì)董事會(huì)獨(dú)立負(fù)責(zé)的內(nèi)部審計(jì)部門；再次是完善信托業(yè)的組織體系，辦法要求信托業(yè)務(wù)與非信托業(yè)務(wù)之間建立“防火墻”，做到兩種業(yè)務(wù)之間在部門、人員、信息方面彼此獨(dú)立。二是強(qiáng)化了對(duì)信托業(yè)的機(jī)制管理。與過去相比，“辦法”第一次將信托業(yè)的內(nèi)部管理制度和控制制度納入監(jiān)管范疇。在此次信托業(yè)的政策性整頓中，央行特別要求凡申請(qǐng)保留的信托投資公司，必須制定完備的業(yè)務(wù)管理制度和風(fēng)險(xiǎn)控制制度并報(bào)央行備案審查。三是建立從業(yè)人員資格考試制度。“辦法”不僅繼續(xù)對(duì)信托業(yè)的高級(jí)管理人員（主要是正副董事長(zhǎng)和正副總經(jīng)理）實(shí)行全過程的任職資格管理制度，而且特別要求對(duì)信托業(yè)的從業(yè)人員進(jìn)行資格認(rèn)證制度，從而提升從業(yè)人員從業(yè)素質(zhì)，防范和降低企業(yè)運(yùn)作中的道德風(fēng)險(xiǎn)。四是建立了全新的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管制度。“辦法”放棄了過去與信托業(yè)高度銀行化混業(yè)經(jīng)營(yíng)體制相一致的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管概念，即資本充足率和資產(chǎn)負(fù)債比率，而是適應(yīng)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的經(jīng)營(yíng)需要，確立了相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管概念，主要有3個(gè)方面：第一，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)較大的信托業(yè)務(wù)實(shí)行業(yè)務(wù)總量控制，即信托投資公司接受由其代為確定管理方式的信托資金，總余額不得超過注冊(cè)資本的10倍；第二，對(duì)信托資金運(yùn)用方式和比例，央行可以根據(jù)防范金融風(fēng)險(xiǎn)的需要，作出限制性規(guī)定；第三，建立賠償準(zhǔn)備金制度，要求信托投資公司每年從稅后利潤(rùn)中提取5%作為賠償準(zhǔn)備金，并且該項(xiàng)準(zhǔn)備金只能存放于國(guó)有商業(yè)銀行或購買國(guó)債。

四、投資者教育與投資者保護(hù)

投資者保護(hù)問題是一個(gè)復(fù)雜的系統(tǒng)工程。除了要從法律上作出相應(yīng)的制度安排以外，一個(gè)很重要的方面就是進(jìn)行投資者教育。坦率說，目前的資產(chǎn)管理市場(chǎng)還是一個(gè)極不成熟的市場(chǎng)。這種不成熟性，不僅表現(xiàn)為管理者不成熟，更體現(xiàn)為投資者不成熟。投資者的不成熟主要表現(xiàn)在兩方面：一是對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的無知。資產(chǎn)管理市場(chǎng)中的許多投資者，尤其是中小投資者盲目追求高回報(bào)，對(duì)市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)缺乏起碼的意識(shí)和認(rèn)知，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的后果更是缺乏起碼的承受能力。由此，總希望于管理者的回報(bào)保證和許諾之上。二是對(duì)權(quán)益的無知。就目前情況而言，由于種種原因，可以說，多數(shù)投資者在從事資產(chǎn)管理活動(dòng)時(shí)，并不了解資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的性質(zhì)與特點(diǎn)，更不清楚自己作為一方當(dāng)事人的權(quán)利何在。結(jié)果通常是：或者參與不受法律保護(hù)的資產(chǎn)管理活動(dòng)之中，或者向管理者要求不受法律保護(hù)的承諾和回報(bào)，追求利益的行為往往導(dǎo)致法律的否定，由此造成更大的損失。因此，對(duì)投資者進(jìn)行教育，使其成為成熟的市場(chǎng)參與者，不僅是成熟的資產(chǎn)管理市場(chǎng)需要，更是投資者的一種自我保護(hù)。投資教育，首先是風(fēng)險(xiǎn)教育，要讓投資者了解自己欲投身其中的市場(chǎng)上的種種風(fēng)險(xiǎn)，從而作出更謹(jǐn)慎，更理性的選擇，并培育對(duì)自己選擇后果承擔(dān)責(zé)任的心理素質(zhì)。其次是權(quán)益教育，要讓投資者了解作為市場(chǎng)參與者的基本權(quán)利和利益，在此基礎(chǔ)上自覺抵制各種“黑色利益”或“灰色利益”的誘惑，并在自己正當(dāng)權(quán)益遭受侵害時(shí)，能自主維護(hù)自己的權(quán)利。