論中國古代刑法典中的概括性禁律

摘要：中國古代成文刑法典中的概括性禁律源遠流長。在中國的傳統語境中，概括性禁律的產生具有必然性。借助于司法過程的展開，概括性禁律不僅發揮著在疑難案件的審讞中建構法律推理大前提的功能，而且對禮教秩序和皇權具有補充性維護作用，并為司法擅斷提供“合法性”依據。

關鍵詞：概括性禁律；淵源；法律推理；司法擅斷

作者簡介：錢錦宇（1978-），男，云南昆明人，山東大學法學院法理學博士研究生，從事法理學研究。

中圖分類號：DF092文獻標識碼：A文章編號：1000-7504(2007)01-0088-06收稿日期：2006-11-02

中國古代成文刑法典中的概括性禁律，即指通過語義模糊、內涵極小的規則命題結構來涵攝案件事實，多在“律無罪名”或“例無專條”的特定司法邏輯前提下，對諸有危害行為進行處罰，以恢復原有法秩序的一類特殊律例。在《大清律例》中，概括性禁律（例）主要包括“制書有違”律、“違令”律、“不應為”律，以及“棍徒擾害”例。這種具有禁止性規范性質的概括性禁律，在歷代刑法的表達與實踐中，都極具重要地位，而學界卻鮮有專門性研究。本文擬從概括性禁律產生的必然性、歷史源流和價值的視角，以《大清律例》為例，對其相關問題進行初步的探討，以求教于方家。

一、概括性禁律（例）產生的必然性

清代概括性禁律（例）的產生，除了對明朝《大明律》的歷史繼受外，還在于維護絕對皇權的專制統治，以及適應清代司法在形式上奉行嚴格規則主義于立法上的要求。

作為清代統治集團意志的反映，《大清律例》和歷代的律法一樣，是專制皇權的產物，其目的即是維護一定的法秩序，從而實現其統治利益。……