中國耕地污染防治立法研究

[摘要] 耕地是土地的精華，是數量和質量的統一。我國法律法規和政策制度對耕地數量的保護高度重視，而對耕地質量下降關注不夠。質量的下降和數量的減少對農業生產的影響實質上是相同地。耕地污染是耕地質量下降的一種表現。本文從我國耕地及其污染現狀切入，以我國現有耕地污染防治法律法規和政策制度為起點，借鑒國外立法的長處，結合我國實際情況，提出了完善我國法律法規和政策的建議，以期實現對耕地更有效地保護。

[關鍵詞] 耕地 土壤 污染 防治 立法

我國在保護耕地數量動態平衡方面成效顯著，相關法律法規比較健全，但對耕地質量的保護大多是原則性、概括性的規定，操作上存在明顯不足，導致耕地質量下降，其中主要表現為耕地污染。這勢必使農業的可持續發展失去最重要的物質基礎，同時與我國循環經濟發展模式和構建和諧社會理念是相違背的。國家頒布了《土地管理法》、《農業法》、《農產品質量安全法》、《大氣污染防治法》、《水污染防治法》、《固體廢物污染環境防治法》等，對耕地污染防治卻沒有專門的法律規定。因此，亟須制定完善的《耕地污染防治法》，對耕地的保護加以引導和科學規劃。

一、耕地界定及我國耕地污染現狀

1.耕地概述。耕地主要由土壤組成，土壤的組成包括固相(礦物質、有機質）、液相(土壤水分或溶液)和氣相(土壤空氣)等三相物質四種成分有機地組合成一起，具有天然肥力和生長植物物質的能力，是一種農業生產資源，更是一種環境要素。

當前通用的耕地定義出自全國農業區劃委員會和原國家土地管理局制定的《土地利用現狀調查技術規程》（以下簡稱《規程》）。《規程》將耕地定義為是指種植各種農作物的土地，它是人類所需食物的主要源泉，是農業生產發展的重要物質基礎。包括新開荒地、休閑地、輪歇地、草田輪作地;以種植農作物為主，間有零星果樹、桑樹或其他樹木的土地;耕種三年以上的灘地和海涂，耕地中包括南方寬小于1.0米，北方寬小于2.0米的溝、渠、 路和田埂。《規程》還將耕地分為5個二級地類：灌溉水田、望天田、水澆地、旱地和菜地。國土資源部正在制定新的國家標準，對土地利用類型及耕地的二級分類進行重新劃分。

2.耕地污染的界定。

(1)耕地污染的定義。耕地污染是指耕地受到大氣酸雨或富含有毒有害物質水的侵蝕，惡化了土壤原有的理化性狀和喪失了生產潛力，導致耕地上的農林副產品對人畜禽漁的危害。又可以理解為：有毒污染物通過大氣、水和生物直接或間接地向耕地土壤排放，超過耕地土壤環境容量，從而打破了耕地土壤內部系統的平衡，引起土壤結構和功能發生變化的過程。換句話來說，耕地被污染的過程就是有毒物質改變了耕地土壤的理化性質，使耕地“中毒”的過程。

(2)不同類型耕地土壤污染的差異（即耕地土壤污染具有區域性特征）。不同類型耕地土壤的起源及發育條件各不相同，因而有機質含量、集聚其中的生物體的種類和活動以及由此組成的生物過程強度等方面均有差別，并且每種類型的土壤有其固有的酶活性水平。紅壤呈酸性，強酸反應。丘陵紅壤一般氮、磷、鉀的供應不足，有效態鈣、鎂的含量也少，硼、鉬也很貧乏。紅壤比黃壤年平均氣溫高而排水較好，故含水氧化鐵與鐵的活化度均較黃壤低，但礦物風化度較黃壤深而富鋁化過程較強。其它類型的土壤也有各自獨一無二的特點。由于耕地土壤存在不同類型，導致其組成成分具有復雜性和土壤物理化學性狀（pH、Eh等)等存在差異，造成工業“三廢”、重金屬、農藥、化肥以及其他污染物在土壤環境中形態的復雜和多樣性。比如金屬不同形態，其生理活性和毒性均有差異，其中以有效態和交換態的活性、毒性最大，殘留態的活性、毒性最小，而其他結合態的活性、毒性居中。因此，各種污染物在不同類型土壤中容量有可能相同，但造成耕地污染程度不同。有些污染物在某地區土壤中殘留量高，卻沒有造成土地污染，但在另外地區土壤中殘留量低的時候卻造成土地嚴重污染。

3.我國耕地污染的現狀。耕地污染，主要表現為土壤環境的污染。土壤環境是一個開放體系，與其他環境要素間進行著物質和能量的交換，據研究，大氣、水等其他環境要素的污染90%最終都要歸于土壤污染，土壤污染的影響是最根本性的。據國家環保總局統計，目前全國受污染的耕地約有1.5億畝，其中，污水灌溉污染耕地3250萬畝，固體廢棄物堆存占地和毀田已超過200萬畝，合計約占耕地總面積的十分之一以上，并且多數集中在經濟較發達的地區。據報道，受鎘、砷、鉻、鉛等重金屬污染的耕地面積近2000萬hm2，約占總耕地面積的五分之一，其中工業“三廢”污染耕地1000萬hm2。例如:20世紀80年代中期對北京某污灌區進行的抽樣調查表明，大約60%的土壤和36%的糙米存在污染問題。另一方面，全國有1300～1600萬hm2耕地受到農藥的污染。湖北省荊門市的最大工業廢水及生活污水，把竹皮河水變成了醬色區，所含的氟、鉛、硫化物等十幾種有害物質，皆大大超過人畜飲用標準，魚蝦鴨鵝基本絕跡，4700畝農田和1500畝水面因污染而撂荒。湖沖村一位農民承包了6畝稻田，收獲的5000多斤稻谷竟然變成了黑色，連雞、豬都不吃。總之，目前耕地污染嚴重，形勢緊迫，必須進行治理。

二、國內外耕地污染防治立法比較

1.國內有關耕地污染防治的法律規定。目前我國已制定有關環境保護、治理污染的國家法律有6部，資源保護的法律有9部，國家有關環境資源保護的行政法規30多部，環境資源保護方面的行政規章有400多個，已初步形成了體系。但對耕地污染防治的法律規定都是原則性、概括性的，散見于《環境保護法》、《農業法》、《農產品質量安全法》、《土地管理法》、《水污染防治法》、《大氣污染防治法》、《固體廢棄物污染環境防治法》、《礦產資源法》、《基本農田保護條例》和《土壤環境質量標準》當中。《環境保護法》的規定為:“各級人民政府應當加強對農業環境的保護，防治土壤污染、土地沙化、鹽漬化、貧瘠化、沼澤化、地面沉降和防治植被破壞、水土流失、水源枯竭、種源滅絕以及其他生態失調現象的發生和發展，推廣植物病蟲害的綜合防治，合理使用化肥、農藥及植物生長激素。”《農業法》第五十八條規定，農民和農業生產經營組織應當保養耕地，合理使用化肥、農藥、農用薄膜，增加使用有機肥料，采用先進技術，保護和提高地力，防止農用地的污染、破壞和地力衰退;《土地管理法》在第三十五條規定各級人民政府應當采取措施，維護排灌工程設施，改良土壤，提高地力，防止土地荒漠化、鹽漬化、水土流失和污染土地;《基本農田保護條例》在第十九條、第二十二條、第二十三條、第二十五條和第二十六條分別對土壤污染防治作了詳細規定;（1)第十九條:國家提倡和鼓勵農業生產者對其經營的基本農田施用有機肥料，合理施用化肥和農藥。利用基本農田從事農業生產的單位和個人應當保持和培肥地力;（2)第二十二條:縣級以上地方各級人民政府農業行政主管部門應當逐步建立基本農田地力與施肥效益長期定位監測網點，定期向本級人民政府提出基本農田地力變化狀況報告以及相應的地力保護措施，并為農業生產者提供施肥指導服務。（3)第二十三條:縣級以上人民政府農業行政主管部門應當會同同級環境保護行政主管部門對基本農田環境污染進行監測和評價，并定期向本級人民政府提出環境質量與發展趨勢的報告。（4)第二十五條:向基本農田保護區提供肥料和作為肥料的城市垃圾、污泥的，應當符合國家有關標準。（5)第二十六條:因發生事故或者其他突然性事件，造成或者可能造成基本農田環境污染事故的，當事人必須立即采取措施處理，并向當地環境保護行政主管部門和農業行政主管部門報告，接受調查處理。《土壤環境質量標準》和《關于開展基本農田保護區土壤質量鑒定通知》的規定。規定了土壤環境質量分類和標準分級以及土壤監測的采樣方法和分析方法。《農產品質量安全法》第二章對農產品產地安全及農產品GAP種植地點與肥料做了明確要求;并且實行防止因農產品產地污染而危及農產品質量安全的農產品產地管理制度。即對耕地的種植做了明確限制。

2.國外有關耕地污染防治的法律規定。國外專門立法，加大耕地污染防治的力度。如丹麥制定《土地污染法》、英格蘭制定《環境保護法》、德國制定《德國聯邦土壤保護法》、荷蘭制定《土壤保護法》、澳大利亞制定《污染土地管理法》等等。日本1970年頒布了《農業用地土壤污染防治法》。其目的之一是為清除鎘等特定的有害物質(由政府指定）對耕地的污染，使土地復原，都道府縣知事指定耕地土壤污染對策區域，實施客土事業和其他必要的公共事業，以謀求土壤的復原(第3條、第5條）。知事在認定對策區域內可能損害人的健康的農畜產品被生產出來時，可以將其指定為特定區域，對那里的作物種植發出勸告，限制種植指定為不適當的農作物(第8條、第10條）。農藥管制法將構成土壤污染原因的有污染農作物使人畜發生損害的農藥指定為“土壤殘留性農藥”，對政府課以設定其使用標準的義務(第12條之3）。德國1998年頒布了《聯邦土壤保護法》，1999年又制定了《污染土地管理規則》，確定了土地使用者和所有者規避危險的原則和清除土壤污染的義務，并明確了誰應對污染土地的調查統計和采取清除措施負責。日本明治大學法學院教授Yumihiko Matsumura發表的《日本的土壤整治法》一文，考察了《日本土壤整治法》的框架，提出了該法旨在調整工業用地土壤污染的整治，其污染土地信息披露制度在加速土壤污染整治方面發揮重要作用。《日本土壤整治法》分為三部分:（1)實施土壤調查;（2)指定為污染區，如果調查發現該土地上集中的某有毒物質超過限量，則就應該把該土地指定為污染區，并登記在指定污染區登記簿中。(3)危險管理措施，發布整治行政令。Yumihiko Matsumura教授認為污染區登記簿對公眾公開的方案，將對促使公司積極參與土壤污染整治帶來深遠影響，它將激勵工業界人士采取預防措施。美國Robinson Cole LLP律師事務所土地法部門律師Hiroko Muraki Gottlieb 發表的《土壤治理二十年經驗之借鑒:<綜合環境對策、賠償及責任法>中的貸款人責任之演進》論文在考察了《美國的綜合環境對策、賠償及責任法》的基礎上探討了美國在實施有關立法方案來整治污染土地或地下水時面臨的挑戰，研究了貸款人的責任和擔保利益免責的演進過程。

3.國內外耕地(農地)污染防治法律法規比較。

(1)法律法規內容的比較。我國有關耕地污染防治的法律法規大多是原則性規定，缺乏操作性，又沒有配套實施的措施，只是指出要“防止土壤污染”、“改良土壤”。但對于如何保障土壤不被污染，如何對污染的土壤進行改良，并未做出明確而完善的規定。國外大都制定專門的耕地污染防治法，比如美國《資源保護回收法》，一部法律中有眾多的章節和小章節、條款以及相當多的附錄。在該法中有一個專門對于小量廢物排放者的規定，如果我們用一句話定義它，就是“在一個月中所排放的有害廢物總量超過100公斤低于1000公斤的排放者”。而美國在該法中對小量廢物排放的描述則有兩頁多。比如，首先要明確說明美國環保局是根據該法的哪些章節對被定義為小量排放者實施具體規定;第二、這些規定的應用范圍;第三、從何時開始排放者必須使用環保局的排放清單以及清單必須含有的內容;最后該法還規定在有效標準和日期產生前，排放者應該在何種條款下排放廢物等等。

(2)訴訟時效的比較。我國耕地污染防治訴訟時效規定短于國外，《民法通則》第20條規定，從權利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護。但環境污染與破壞行為與損害后果的出現之間存在明顯的時間差，損害結果存在著隱蔽性和滯后性，損害后果短時間內難以確定，與環境侵權后果出現的時間相比，20年的最長時效顯得太短，不利于保護受害人合法權益;比如美國各州公司法規定，公司終止以后，作為責任主體還將存在一段時間，只要在追訴期內，已經終止的公司仍然像普通人一樣可能成為被告;著名的日本四大公害事件之一的熊本水俁病事件，用了50年之久才揭穿水俁病的秘密。

(3)法律責任的比較。我國法律責任的規定與國外立法相比存在缺陷。如傳統的民事侵權賠償責任存在救濟的滯后性;刑事制裁重視“結果犯”，輕視“行為犯”，缺乏源頭控制措施，往往造成重大污染而很難挽回;刑法關于“破壞環境資源保護罪”等罪名都是故意犯罪，缺乏無過錯責任規定;環境行政訴訟中，作為被告的行政機關負有舉證責任，但作為原告的加害人往往是企業，對排放的污染物的屬性和技術了如指掌，舉證能力勝過行政機關，行政機關往往有心無力，導致出現原告和被告最終協商執法，對環境和人身財產保護極為不利。而許多國家通過環境法律的制定和修改，加強了環境責任制及對污染破壞環境的行為和環境違法行為的懲罰。在對污染破壞環境的責任的追究方面，一些國家的立法從過去只追究組織、單位的責任發展到同時追究政府官員、公司經理的個人責任;一些立法還對污染破壞環境的連帶責任作了規定。

(4)管理體制的比較。在現階段，我國耕地污染處于多頭管理，農業部負責土壤污染調查治理，國土資源部負責土地的管理，地礦部門則做地質大調查。針對污染耕地，各部門都在管，但又管得不多，有的甚至還幾乎不管；環保部門隸屬于當地政府，靠吃當地財政，對當地經濟有重大影響的企業也無能為力。國外都通過立法建立了統一的環境管理機關。如美國立法成立聯邦環保局，是聯邦政府執行部門的獨立機構，直接對總統負責，不附設與任何常設部門之下，聯邦環保局與其他具有部分環境管理職能的政府部門的職權劃分明確，工作協調有效；日本立法成立環境省，相當于我國部級。日本環境管理體制的垂直結構是一種地方主導與自主型的，即地方政府對本管轄區的環境質量全面負責，地方環境管理機構及企業環境管理組織是全國環境管理行為的主導力量。地方政府享有較高程度的自治權，特別是預算、立法和發展自主權等。

三、完善我國法律法規，防治耕地污染

1.修改《憲法》，增加耕地污染防治內容，同時樹立綜合立法思想。在《憲法》第26條中增加“防治耕地土壤環境的污染和破壞，國家組織、鼓勵和獎勵保護土壤環境的活動。”目的是主張為我國制定《耕地污染防治法》提供法律依據和奠定立法基礎。

修改《憲法》要體現耕地的經濟價值、環境價值和生態價值。既要考慮耕地的經濟效益，又要考慮耕地具有提供動植物生存環境、地下水補給、在美學方面具有鄉村景觀和風景的功能。扭轉當前耕地實用主義中心思想，將耕地保護與自然、環境、生態三者有機結合起來，體現綜合立法思想。

2.修改《環境保護法》，改革現行的環境行政管理體制和運行機制。要破除地方和部門分割，建議國務院設立“環境部”，實行環保部門垂直領導。在《環境保護法》第7條中增加“環境保護部門實行上下級垂直管理，只對上級環保部門負責制度；經費從地方政府獨立出來，取消地方經濟的束縛；同時賦予環保部門更大的環境管理權力，包括環境強制措施；配備通訊設備、交通工具等”。目的是改變耕地污染處于多個部門管理，又管理不到位的局面。但同時要加強對環境行政執法主體的監督，明確不同級別環保部門相應的職權與職責，防止出現部門間的利益爭奪。耕地土壤污染應由現行的“末端控制”機制轉變為“點源控制”和“全過程控制”管理模式，體現可持續發展對耕地污染控制所要求的持續性原則和預防性原則，由事后抑制措施轉變為事前抑制措施，同時建立土壤污染生態補償制度、土壤生態補償基金制度，將行政控制機制、市場調控機制和公眾參與機制有機結合起來;著名土壤專家、廣東省生態環境與土壤研究所研究員萬洪富建議，通過法律由國家推行嚴格的土壤質量監測監控制度，定期公布各地的污染指數，這對于地方政府加大環保力度將是一個巨大的促進。

3.完善《清潔生產促進法》，減少工業三廢的排放。為促進和實施清潔生產制定詳細準則，規范清潔技術，向社會公眾披露主要耕地污染源，引入環境審計以及采取稅收優惠政策等。比如建議國家立法建設工業企業污染耕地治理示范工程，加強對工業廢水、廢氣、廢渣的治理和綜合利用；從而保障耕地不被污染，及對污染的土壤進行改良。

4.修改《農業法》。在《農業法》第19條中增加“建設土壤污染防治與修復示范工程；積極慎重地推廣污水灌溉，對灌溉農田的污水，進行嚴格的監測和控制;建設農村飲用水源地污染治理示范工程;加強縣級環境監測、監管和宣教基本設施建設等;建設生活污水處理設施示范工程;”目的是在發展節水型農業的同時，防治污水對耕地造成重復污染。

在第25條增加“合理使用農藥和化肥，積極發展高效、低毒、低殘留的農藥；施用化學改良劑，采取生物改良措施。”目的是減少農藥在農產品中的殘留，從而減輕對人體的危害。

5.修改《固體廢物污染環境防治法》。在《固體廢物污染環境防治法》第三章中增加“農村生產生活固體廢物污染環境防治”的內容。《固體廢物污染環境防治法》中不但應有工業固體廢物污染環境的防治、城市生活垃圾污染環境的防治和危險廢物污染環境防治，更應有農村生產生活固體廢物污染環境防治的內容。比如，根據《國家農村小康環保行動計劃》的要求，立法建設規模化畜禽養殖污染防治示范工程，對農村人畜糞便、生活垃圾和生活污水等進行無害化處理；同時，建立行政村的農村生活垃圾收運——處理系統。

6.制定《耕地污染防治法》。

(1)《耕地污染防治法》的立法目的。為加強土地管理，保護、開發土地資源，合理利用土地，切實保護耕地，保護和改善農業生產環境與生態環境，防治耕地污染和其他公害，保障人體健康，促進社會主義現代農業的可持續發展，制定本法。

(2)《耕地污染防治法》的基本原則。①耕地保護同經濟建設、社會發展相協調的原則。這一原則和國際環境組織提出的“可持續發展”的指導思想是一致的。“協調發展”著重從橫向關系上，即制約發展的基本因素的相互關系上對發展提出要求，“可持續發展”則是從縱向歷史發展過程，即當前需要與未來需要的關系上提出要求。兩者的目的都是為了保證社會的持續發展，既滿足當代人的需要，又不對后代人構成危害。②預防為主、防治結合的原則。這是針對耕地污染難察覺、難治理的特點提出來的。這一原則在各部環境法律中均有體現。例如，《固體廢物污染環境防治法》第三條規定，“國家對固體廢物污染環境的防治，實行減少固體廢物的產生、充分合理利用固體廢物和無害化處置固體廢物的原則。”這里提到的“減量化”、“資源化”和“無害化”就是預防為主原則的具體體現。此外，我國環境立法中確立的“環境影響評價制度”、“三同時制度”等環境管理制度，就是為了落實預防為主、防治結合的原則。③耕種者養護、污染者治理的原則。耕種者養護，是指對耕地進行開發利用的組織或者個人，有責任對其進行恢復、整治和養護。污染者治理，是指對耕地造成污染的組織或者個人，有責任對其污染源和被污染的耕地進行治理。

(3)《耕地污染防治法》的基本制度。除了環境保護一些共同制度外，還應包括以下幾種制度:耕地土壤污染調查、評價和風險評估制度;耕地開發利用前土壤樣本采集保留制度；土壤狀況監測與檢查制度;土壤污染信息披露制度;耕地土壤環境質量標準制度;土壤污染修復與整治制度;化肥、農藥污染耕地的防治制度;土壤污染調查、整治專門機關的管理制度等等。

總之，耕地污染問題迫在眉睫，需要我們刻不容緩地進行防治。本文礙于篇幅，所涉及的只能是冰山一角，對這一問題的探討還應當繼續深入。

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