企業破產重整過程中的財務風險及規避

摘要：企業重整制度首次被引入新企業破產法。破產重整最主要的兩個主體是破產管理人和重組方。由于重整過程存在較大風險，本文試從破產管理人和重組人的角度，來闡述不同的財務風險和規避思路。

關鍵詞：破產重整；財務風險；規避

一、破產重整概述

(一)破產重整的現實意義

破產法是市場經濟體系下，規范市場主體的退出機制、挽救機制一部重要法律。經過12年的起草和審議，備受社會關注的新的《中華人民共和國企業破產法》終于在2006年8月27日經過十屆全國人大常委會第二十三次會議表決獲得了通過，并將于2007年6月1日起施行。新破產法的出臺是中國經濟體制改革進程中的一部標志性法律，它的出臺表明我國的市場經濟進入到一個新階段。

我們注意到，作為國際上的先進經驗，企業重整制度首次被引入新企業破產法，成為新《破產法》最大的的亮點之一。所謂企業破產重整制度，是指對可能或已經出現破產誘因但又確有再建希望的企業，在法院主持下，由各方利害關系人協商通過重整計劃，或由法院依法強制通過重整計劃，進行企業的經營重組、債務清理等活動，以挽救企業、避免破產、獲得更生的法律制度。

通過破產重整程序，在財務和經營已陷入困難，但又有再建希望的公司可以獲得新生，上市公司也可以因此而避免退市或破產。因此，通過破產重整，有利于公司經由重組獲得新生，從而加強市場優化資源配置的功能，維護社會經濟秩序的穩定。

(二)破產重整的提出

走到破產重整邊緣的企業，其總負債肯定大于總資產，原企業的股東權益必然處于負值，重整中的企業財產及全部股權在理論上都應歸債權人所有。在這種情況下，若通過重整可能改善公司的經營狀況，利害關系人可向法院申請，對該公司實施強制整頓，使之擺脫經營和財務困境，重新復興。

企業重整時，人民法院將指定破產管理人，全面接管破產重整企業財產，管理企業的生產經營活動。破產管理人受人民法院和債權人會議的監督，債權人會議可以向人民法院申請更換破產管理人。

(三)破產重整的涉及方面

根據《中華人民共和國企業破產法》，目前企業重整主要是通過兩個方面進行：

一是對股東權益的重新調整。目前主要采用債權轉股權、股權轉讓、增資擴股、縮股置換、股權置換等方式對原企業的股東權益進行調整。重整計劃草案涉及股東權益調整事項的，應當設出資人組，對該事項進行表決。當出資人組不同意股東權益調整的重整方案時，人民法院認為重整草案對出資人權益的調整公平、公正的，可以根據破產法的規定，裁定通過重整方案。

二是對企業負債依法進行豁免。其原理是模擬在企業破產情況下，以普通債權的清償率為基礎，以高于破產清償率的比例，制定出對普通債權人組全體債權人的清償率，有計劃、有步驟的進行償還，同時對不能清償部分依法給予豁免。

(四)本文對重整風險探討途徑

由于破產重整中牽涉關系方較多，各方在此過程中的風險有所不同，本文試從破產管理人和重組人的角度，來闡述不同的財務風險和規避思路。

二、破產重整過程中破產管理人的財務風險及其規避

(一)破產管理人的財務監督風險

新《企業破產法》用管理人制度取代了舊法中以政府官員為主導的清算組制度。重視破產程序中最為重要的機構。管理人除了負責破產清算程序中的管理工作外，通常還在和解、重整程序中承擔管理、監督工作。

1.破產管理人的資格條件

一般而言，為了維護破產程序中的公平，破產管理人都有具有獨立法律地位的律師、注冊會計師擔任，并且目前只能由人民法院指定。但在我國，由于存在政策性破產這種特殊情況，此類案件主要解決的是社會問題而非債權清償問題，因此在立法中又增加了清算組可以擔任管理人的規定。

2.破產管理人的職責和重要地位

根據《企業破產法》，管理人的主要職責是：(1)接管債務人的財產、印章、賬簿、文書等資料；(2)調查債務人財產狀況；(3)決定債務人的內部管理事務；(4)決定債務人的日常開支和其它必要開支；(5)在第一次債權人會議召開之前，決定繼續或者停止債務人的營業；(6)管理和處分債務人的財產。

在整個破產程序中，管理人始終處于中心地位。破產程序能否正常實施，很大程度上取決于管理人是否正確履行其職責。

3.管理人面臨的財務風險及規避

管理人的特殊地位和作用，決定了其在重整過程中必須承擔起財務監管的責任。管理人應當依法行使管理人職責，做到勤勉盡責，忠實履行職責。

(1)保證債務人的財產安全和完整

①清算。首要之務是摸清家底。需要聘請專家、中介機構參與清算工作，包括債權債務的清理、審計和資產評估工作，從而公正、合法地保護債權人的合法權益。

②關注和保護特定財產的安全與完整。比如作為抵押物的機器設備、房屋如果被抵押權人變賣，企業就無法正常進行生產經營。同時，保證債權人的利益不受損失，避免擔保物有損壞或者價值有明顯減少而損害擔保利益的。

③保證其它破產財產的安全與完整。如禁止債務人的財產通過分配收益的方式轉移給出資人，這種做法既對債務人的經營不利，又對債權人的利益造成損害。

④要禁止債務人中的董事、監事、高管人員在重整期間擅自向第三人轉讓其持有的債務人的股權。否則，可能會嚴重影響到市場投資者對債務人的信心，影響重整正常進行。

⑤加強應收賬款催討回收工作。增加可分配財產，盡可能保護債權人利益。

(2)保證重整計劃草案的公正客觀和切實可行

從法律上規定重整計劃內容，是為了便于對重整計劃草案的審查，防止重整計劃草案的制作人濫用權力，并增強其可操作性。

重整計劃有幾個方面：一是經營方案的制定，包括引進重組方，使企業能起死回生；二是債務重整，包括債務清償比例、順序、期限等因素，做到切實可行。

(3)防止債務人可能發生的欺詐等損害債權人利益的行為

債務人的經營狀況和財產狀況在重整期間不論是呈現好轉、惡化還是維持原狀，管理人都應當掌握、發現并消除下列行為：債務人隱瞞財產的真實數量，轉移它方，抽逃資金；債務人私下分割財產；債務人違背等價交換原則，將財產無償轉讓給第三人；債務人以明顯低于市場價格的條件，壓價出售財產等等。

(4)要對重整計劃制定和執行進行監督

重整計劃草案經債權人會議表決通過、法院裁定批準以后，已接管財產和營業事務的管理人，應當向債務人移交財產和營業事務。在此階段，重整計劃的執行人是債務人，此時的管理人轉為重整計劃執行的監督人。

為了防止債務人徇私舞弊，損害出資人、債權人及其他利益關系人的利益，有必要對債務人執行重整計劃進行監督。監督期屆滿時，管理人應當根據債務人的報告以及執行監督的情況向人民法院提交監督報告，對重整計劃各方面內容的執行情況作出說明，包括債務人的經營情況、債權的清償情況以及其它方案的執行情況。重整計劃的利害關系人可以查閱。在一般情況下，自監督報告提交之日起，管理人對重整計劃執行的監督職責終止。

三、破產重整過程中重組人面臨的財務風險和規避

(一)盡職調查的提出

上市公司在破產重整中，因為涉及“殼”資源，往往會吸引戰略投資者進行重組，這是擬破產企業起死回生的重要因素。即使是非上市公司，如果破產原因是由于投融資或大股東控制等因素引起，而非公司自身在經營、市場等方面的原因，也會吸引有意進入該行業的投資者的進入。

而對被引入的重組方而言，由于信息高度不對稱，需要重點控制的就是并購中的風險。而規避風險的主要做法就是盡職調查。所謂盡職調查(due diligence investigation)，一般是指投資人在與目標企業達成初步合作意向后，經協商一致，投資人對目標企業全部與本次投資有關的事項進行現場調查、資料分析的一系列活動。

調查小組的成員一般由相關行業專家、特定業務專家、營銷與銷售專家、財務專家、法律專家、人力資源專家等構成。在投資者對“目標企業”做出投資決策之前，盡職調查可以幫助投資者了解“目標企業”的情況，對投資項目的取舍做出判斷，確定交易的方式，及早發現影響交易完成的因素。

(二)財務風險的防范

由于會計政策具有可選擇性，企業財務報告往往不能完全反映或有事項與期后事項，不能反映企業所有理財行為，如相互抵押擔保融資、債務轉移、債務重組等。因此，一些未曾披露的潛在的法律風險將隨著企業控制權的轉移直接轉嫁到收購方身上。

在整個盡職調查體系中，財務盡職調查主要是指由財務專業人員針對目標企業中與投資有關財務狀況的審閱、分析等調查內容。需要特別規避的風險具體起來有以下幾種：

1.盈利能力風險

重組方之所以進入，關鍵是看重企業的未來發展潛力而不是現有的資產。只有通過良好的盈利能力和高速發展，取得“1加1大于2”的協同效應，才達到了理想的并購效益。因此，被重整企業的盈利能力、削減成本能力、優化流程潛力，就成了重組方要盡可能關注的要素。首先，要對企業報表進行標準化處理，以獲得可靠的財務信息，這包括：

①調整不合理費用。基于少納稅的目的，企業有可能高估費用、補貼、租金或其它高于市場價格支付給相關各方的費用。

②調整不合理會計政策。企業為了某些需要，可能會在報表中調整會計方法，比如不合理的折舊年限、存貨計價方式等，這都會導致對企業盈利能力、資產價值的判斷發生偏移。

③調整報表中的非經營性因素。只有經營性項目才能衡量企業的經營能力和持續獲利能力。

④調整報表中不實資產。資產不實風險包括資產價值高估風險(比如由于技術進步導致的貶值、購買價高于市場價等)、資產所有權屬風險、資產內容不實等。

此外，重整企業的現金獲取能力也應被重組方予以關注。

2.償債風險

破產重整的重要一環就是債務重整。由于按重整計劃減免的債務，自重整計劃執行完畢時起，債務人不再承擔清償責任，加之未進行債權申報的債權視為自動放棄債權，因此，重組方的償債風險相對較低。

但應注意的是，如果沒有重組方的進入，債務重整的資金來源只能是變賣資產后的所得。但如果重組方是因為要“救活”該產企業，而不是僅僅為了買“殼”資源，那么，清償債務的資金就不能通過變賣破產企業的資產取得，而應是重組方通過注資、投入等協議方式所注入的資金。

在償債過程中，由于本應由債務人進行的債務清償工作轉由重組方承擔(此時重組方已成為債務人大股東)，因此重組方應高度關注清償的比例、順序、方式、期限等的落實情況，避免法律風險。

此外，由于重組往往伴隨巨額注資，融資風險也應高度關注。重組方應在重組方案基礎上形成現金計劃，仔細規劃投融資預算，除保證投資所需現金外，還應避免因重組融資帶來的資本結構和財務杠桿的不利影響。

(三)人力資源風險的防范

1.員工安置風險。在并購過程中，員工的穩定性是一個事關并購成功與否的關鍵因素之一。如果職工安置政策失當，員工問題將成為阻礙未來經營發展的重要困難。而且重組后的企業，往往會在管理過程中對崗位進行梳理，以提高生產效率，這也很容易激發員工矛盾，甚至引發社會問題。因此，為了規避這種風險，有必要在對生產管理流程進行梳理，制定出優化方案的過程中，實施良好的溝通。

2.職工薪酬福利風險。包括勞動合同簽署制度和社保制度不完善，或未在財務資料上呈現的未按合同足額支付職工薪酬。由于破產企業嚴重匱乏資金，這種情況往往比較普遍。盡職調查要對此種情況進行高度關注，并爭取在重組方案中化解風險。

3.企業核心人員的流失風險。盡職調查應對公司的人力資源情況形成一個評估報告，內容包括公司的組織結構圖、薪酬福利制度等。其中最關鍵的是對高層及關鍵人員有一個全面分析，包括他們的能力狀況、薪酬競爭力、工作經歷，甚或退休福利等。要通過這份報告分析出哪種激勵手段對留住高層人員是最有效的，從而成功地留住這些關鍵人員。

綜上所述，在對破產企業進行重整的過程中，不論是破產管理人，還是重組人，均會遇到諸多風險，包括本文沒有贅述的市場風險、經營風險和法律風險等風險。希望本文以上分析，能夠有助于在參與企業重整過程中看清楚各種“陷阱”，并找到有效地應對辦法。

(作者單位：新希望乳業控股有限公司、四川中天化工有限公司)