企業(yè)集團的概念及其特征辨析

張學(xué)功

摘要：企業(yè)的集團化已經(jīng)成為一種世界潮流。然而，世界各國的法律對企業(yè)集團的界定各不相同，我國的理論界對企業(yè)集團的本質(zhì)也有不同的認(rèn)識。企業(yè)集團是兩個或兩個以上具有獨立法律地位的企業(yè)，以資本和合同為主要連接紐帶而形成的具有控制關(guān)系的一種穩(wěn)定的企業(yè)聯(lián)合。其經(jīng)濟上和法律上的特征密切相關(guān)。

關(guān)鍵詞：企業(yè)集團；聯(lián)合；法人

中圖分類號：F27文獻標(biāo)志碼：A文章編號：1673－291X(2009)05－0018－02

企業(yè)集團在社會各領(lǐng)域中具有舉足輕重的地位，發(fā)揮著越來越重要的作用，不僅決定著一國的經(jīng)濟實力，而且影響著政治、文化、衛(wèi)生、環(huán)境等各方面，這一影響力是傳統(tǒng)單一公司所望塵莫及的，但企業(yè)集團的廣泛勃興也給以調(diào)整傳統(tǒng)單一公司為主的公司法及其理論帶來了挑戰(zhàn)。

一、企業(yè)集團的概念

由于我國市場經(jīng)濟建設(shè)起步較晚，企業(yè)集團作為新的企業(yè)形態(tài)，我國學(xué)者在理論上對其法律內(nèi)涵還沒有形成統(tǒng)一的認(rèn)識。這無論是從宏觀上對企業(yè)集團這一新型市場經(jīng)濟主體的研究和管理，或者是在微觀上協(xié)調(diào)和處理其在市場經(jīng)濟活動中所產(chǎn)生的各種法律關(guān)系，都是十分不利的。目前，學(xué)者們對企業(yè)集團概念的表述主要有：

1、企業(yè)集團是若干具有獨立法人地位的企業(yè)在統(tǒng)一管理的基礎(chǔ)上組成的經(jīng)濟聯(lián)合組織。兩個以上企業(yè)的聯(lián)合、成員企業(yè)的獨立法人地位和集團的統(tǒng)一管理是企業(yè)集團的三個基本法律特征。

2、企業(yè)集團是由兩個或兩個以上具有獨立法律地位的企業(yè)組成的聯(lián)合組織，集團的所有企業(yè)在經(jīng)濟上都接受集團的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和管理。

3、企業(yè)集團是主要以資本為連接紐帶形成的具有一定規(guī)模的由母子公司、投資公司以及其他成員組成的，并以共同的章程為經(jīng)營基礎(chǔ)的企業(yè)法人聯(lián)合體。

4、企業(yè)集團是具有獨立法律地位的接受支配企業(yè)統(tǒng)一管理的企業(yè)聯(lián)合。企業(yè)集團本身不是民事法律主體，而是對企業(yè)聯(lián)合關(guān)系的形象描述。

而筆者認(rèn)為，要領(lǐng)會企業(yè)集團的法律內(nèi)涵，應(yīng)抓住以下幾點：

第一，企業(yè)集團是一種穩(wěn)定的聯(lián)合，而不是一種緊密的組織體。世界上大多數(shù)國家并未明確規(guī)定企業(yè)集團為商業(yè)組織體，在實踐中，企業(yè)集團常被視為企業(yè)之間的一種聯(lián)合。企業(yè)集團本身并不是獨立的民事主體，不能獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。并且在我國理論界隨著“企業(yè)集團不具備法人資格”這一通說的形成，基本上結(jié)束了“集團法人資格”或者“集團雙重法律人格”的爭論。在經(jīng)濟上，集團內(nèi)部雖然存在千絲萬縷的聯(lián)系，存在統(tǒng)一的管理，甚至可以看作為一個經(jīng)濟體，但這不能作為企業(yè)集團的法律特征。若把企業(yè)集團定義為“經(jīng)濟聯(lián)合組織”、“聯(lián)合組織”、“聯(lián)合體”等，再加上我國1998年企業(yè)集團登記管理條例要求企業(yè)集團必須具備(共同的)集團章程，就更容易使人誤認(rèn)為企業(yè)集團是一獨立的民事主體了。

第二，企業(yè)集團的成員企業(yè)以法人企業(yè)為主，但并不限于法人企業(yè)。如德國稱企業(yè)集團為康采恩，并未將康采恩成員企業(yè)限于法人，組成康采恩的主體是兩個或兩個以上的“企業(yè)”，企業(yè)可以是股份公司、股份兩合公司或有限責(zé)任公司等資合公司，也可以是無限公司、兩合公司等人合公司，還可以是民法上的合伙。在某些情況下，個人(股東)和國家(國有企業(yè))也可被視為“企業(yè)”。事實上，德、法、英、美等國均承認(rèn)普通合伙的法人地位。在我國的法律法規(guī)中不承認(rèn)合伙的法人地位，而我國有關(guān)企業(yè)集團的規(guī)范性文件中都明確將企業(yè)集團的成員限定為法人企業(yè)，從而將合伙排除在企業(yè)集團之外。這對我國企業(yè)集團的發(fā)展極為不利。其一，合伙企業(yè)雖然在控股型和相互持股型企業(yè)集團中難以存在，但在契約型和相互交易型企業(yè)集團中卻有其生存的空間，在實踐中也是可行的；其二，把合伙排除在外，不利于與國際接軌，德、法、美等國對集團成員企業(yè)無嚴(yán)格限制，如我國在域外欲吸收上述國家的合伙企業(yè)作為成員企業(yè)、或這些國家的企業(yè)集團到我國投資欲吸收我國的合伙企業(yè)作為成員企業(yè)時，都會涉入法律適用的兩難境地。因此，只要具有“獨立法律地位”的企業(yè)均可成為企業(yè)集團的成員企業(yè)，沒有必要限制合伙企業(yè)成為企業(yè)集團的成員企業(yè)。

第三，企業(yè)集團成員之間以資本為主要連接紐帶，也包括控制契約、董事兼任等其他方式。現(xiàn)代企業(yè)是資本企業(yè)，資本是企業(yè)的血液，控制了公司的資本就等于控制了公司。在美國和日本企業(yè)集團都是通過控股的方式形成的，而在德國、比利時、意大利、瑞典等國家的企業(yè)集團除了通過股權(quán)式聯(lián)結(jié)而形成外，還有通過締結(jié)企業(yè)合同的方式而形成。股權(quán)式聯(lián)結(jié)以經(jīng)濟實力和財產(chǎn)關(guān)系作為基礎(chǔ)，實力雄厚的大企業(yè)可以根據(jù)需要借此組成企業(yè)集團或把某個企業(yè)納入集團。如此形成的企業(yè)集團以密切的財產(chǎn)關(guān)系作為堅實基礎(chǔ)，以總公司(母公司)對成員企業(yè)董事會的控制為基本手段，因而使它的統(tǒng)一管理較為穩(wěn)定、持久并富有成效。但這種集團內(nèi)部母公司對子公司的支配并非基于法律的直接規(guī)定，公司法并未賦予母公司直接干預(yù)子公司事務(wù)的任何權(quán)利，這種管理是通過母公司作為大股東行使其股權(quán)并進而控制子公司董事會的途徑實現(xiàn)的。合同基礎(chǔ)上形成的企業(yè)集團雖然與集團內(nèi)的財產(chǎn)控制關(guān)系沒有必然的聯(lián)系，但由于合同是雙方在追求共同目標(biāo)的動力下自愿制定的，“合同就是當(dāng)事人之間的法律”，使得在此基礎(chǔ)上形成的控制具有直接的“法律”根據(jù)。

第四，企業(yè)集團應(yīng)以控制為基礎(chǔ)。綜觀世界各國立法，無論是股權(quán)聯(lián)結(jié)型企業(yè)集團還是合同型企業(yè)集團，在企業(yè)集團內(nèi)部形成的實質(zhì)上是一種控制關(guān)系。雖然企業(yè)集團強調(diào)統(tǒng)一管理，但統(tǒng)一管理只是一種外表形式，它實質(zhì)上是控制關(guān)系的外在表現(xiàn)，與控制關(guān)系是形式與內(nèi)容的關(guān)系。我國理論界的通說是強調(diào)企業(yè)集團的統(tǒng)一管理，以統(tǒng)一管理作為企業(yè)集團的基礎(chǔ)。但是，企業(yè)集團在實踐中的統(tǒng)一管理形式多種多樣，以至法律無法窮盡羅列。并且康采恩雖然是企業(yè)集中的典型形式，但不是企業(yè)聯(lián)合的唯一形式，換言之，還存在許多其他形式的關(guān)聯(lián)企業(yè)，在這些關(guān)系企業(yè)中并不存在正面意義上的統(tǒng)一管理。因此，“統(tǒng)一管理并非公司法調(diào)整企業(yè)集團的理想出發(fā)點，中國將來的企業(yè)集團法應(yīng)以從屬概念或日控制概念作為出發(fā)點。”即控制關(guān)系是企業(yè)集團的本質(zhì)基礎(chǔ)。

綜上所述，筆者認(rèn)為，企業(yè)集團是兩個或兩個以上具有獨立法律地位的企業(yè)，以資本和合同為主要連接紐帶而形成的具有控制關(guān)系的一種穩(wěn)定的企業(yè)聯(lián)合。

二、企業(yè)集團的特征

1、企業(yè)集團具有顯著的法律特征。首先，企業(yè)集團為若干個企業(yè)的聯(lián)合，集團本身并不具有法人資格，也不能作為具體民事活動的當(dāng)事人。企業(yè)集團沒有自己獨立的財產(chǎn)，也沒有能力對外以集團的名義承擔(dān)責(zé)任。其財產(chǎn)的所有權(quán)歸集團成員企業(yè)所有，若再以集團的名義對該財產(chǎn)享有所有權(quán)，則與“一物一權(quán)”的法律原則相違背。其次，企業(yè)集團內(nèi)部各成員企業(yè)為各自獨立的法律主體，特別是在公司集團的情況下，各成員公司都具有獨立的法人資格，雖然在經(jīng)濟上具有控制與服從關(guān)系，但在法律人格上它們都是平等的。

2、企業(yè)集團最本質(zhì)的經(jīng)濟特征有以下兩點。首先，控制企業(yè)對集團其他成員企業(yè)的經(jīng)營活動進行有計劃的持續(xù)的長期的控制。雖然在法律上控制企業(yè)與其他成員企業(yè)為平等的法律主體，具有獨立自主的經(jīng)營權(quán)，但在經(jīng)濟上控制企業(yè)往往控制著整個企業(yè)集團的經(jīng)營活動，這也是控制企業(yè)組建企業(yè)集團所追求的目標(biāo)之一。根據(jù)控制企業(yè)對從事企業(yè)所實施控制程度的不同，企業(yè)集團可分為過度集中型、過度分散型和適度集中型。過度集中型是指以控制企業(yè)為中心，所有經(jīng)營決策都由控制企業(yè)作出，從屬企業(yè)只負(fù)責(zé)執(zhí)行。顯然，這里的從屬企業(yè)實質(zhì)上只不過是控制企業(yè)的一個部門。過度分散型恰好相反，控制企業(yè)一般不干涉從屬企業(yè)的業(yè)務(wù)活動，從屬企業(yè)在生產(chǎn)、經(jīng)營、銷售、財務(wù)以及人事方面均享有較大自主權(quán)。此種狀態(tài)容易產(chǎn)生從屬企業(yè)的經(jīng)營決策目標(biāo)與控制企業(yè)的總體計劃相悖甚至相沖突。所以，在實踐中這種控制模式是非常罕見的。而適度集中型是控制企業(yè)只對從屬企業(yè)的重大經(jīng)營決策進行控制，諸如經(jīng)營戰(zhàn)略的選擇、新產(chǎn)品開發(fā)項目的決策、長遠發(fā)展計劃的確定等。此外，從屬企業(yè)則可享有較大的自主權(quán)。上述分類只是一種理論上的抽象概括，不能涵蓋實踐中的所有情況。在實踐中，控制企業(yè)對從屬企業(yè)的控制是千絲萬縷的，不能嚴(yán)格的將其歸人某一模型，但最基本的控制標(biāo)準(zhǔn)還是適度集中型的控制，只有這樣才能符合組建企業(yè)集團的目的。其次，從屬企業(yè)為了控制企業(yè)或企業(yè)集團整體的利益而犧牲自己的利益，從而追求集團利益的最大化。控制企業(yè)可以要求某一成員企業(yè)以高于市場價格的價格向另一成員企業(yè)購買產(chǎn)品或服務(wù)，或低于市場價格的價格提供產(chǎn)品或服務(wù)；控制企業(yè)也可以要求從屬企業(yè)提供無息貸款、放棄有利可圖的訂單以及無償提供技術(shù)秘密等。這些指示往往是為了整個集團的利益，有時甚至損害從屬公司的利益，若從屬公司為一子公司，也就間接損害了債權(quán)人和其他小股東的利益。這與公司法所規(guī)定的“每一公司均為獨立主體”的原則相違背，而且“子公司自身的企業(yè)利益被侵害，就成為母公司實施持久控制的必然結(jié)果。”

所以，從法律上看，從屬企業(yè)擁有獨立的法律人格，應(yīng)能夠以自己的名義從事經(jīng)營活動，獨立地享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。但從經(jīng)濟上看，從屬企業(yè)雖然應(yīng)該是擁有完全獨立經(jīng)營自主權(quán)的經(jīng)濟實體，應(yīng)追求其自身的利益。但從企業(yè)集團的整體利益出發(fā)，從屬企業(yè)是被作為企業(yè)集團的一分子而設(shè)立的，以至于在實踐中被當(dāng)作控制企業(yè)的一個分支機構(gòu)，服從企業(yè)集團或控制企業(yè)整體利益的需要。因此，即造成從屬企業(yè)法律上的獨立性與經(jīng)濟上的非獨立性的矛盾。所以，要求控制企業(yè)對從屬企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)一定的責(zé)任是理所當(dāng)然的。

責(zé)任編輯姜野