“人肉搜索”視角下我國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護立法評價及構(gòu)想

摘 要：近些年，隨著網(wǎng)絡(luò)“人肉搜索”現(xiàn)象的出現(xiàn)，公民網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的脆弱性愈加凸顯，首要問題就在于我國相關(guān)立法的滯后。文章以人肉搜索現(xiàn)象為視角，全新評價當前我國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)法律保護現(xiàn)狀，研究認為完善相關(guān)立法并最終推動制定專門的“網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護法”是應(yīng)對形勢發(fā)展的上策。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng) 人肉搜索 網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán) 隱私權(quán)侵權(quán)隱私權(quán)保護 立法評價

中圖分類號：D9 文獻標識碼：A 文章編號：1671-623X(2010)04-0048-04

一、強大的“人肉搜索”與脆弱的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)：問題的產(chǎn)生

(一)強大的“人肉搜索”

回溯“人肉搜索”概念的確立，其源于貓撲論壇的“人肉搜索”和“賞金獵人”制度。其更多的是指利用人工參與來提純搜索引擎(機器搜索)提供的信息，從而獲得準確答案的一種搜索機制。選用“人肉”二字，主要是用來區(qū)別傳統(tǒng)的機器搜索。其主要特點有：第一，行為主體復雜性；第二，行為方式多樣性；第三，結(jié)果的雙刃劍性。

早期的人肉搜索，更多是娛樂性質(zhì)。2006年的“虐貓事件”使“人肉搜索”成為廣為人知的網(wǎng)絡(luò)行動。2007年“死亡博客”事件引發(fā)“網(wǎng)絡(luò)暴力第一案”使人肉搜索成為社會上下爭議的焦點。這期間還有眾多人肉搜索事件發(fā)生，比如華南虎事件，艷照門事件，南京周久耕天價香煙事件等等，無一不顯示了“人肉搜索”的強大力量。不可否認，網(wǎng)民的人肉搜索為網(wǎng)友排憂解難回答問題，無形中促進了人與人之間的交流，潛移默化推動了社會的進步；在某種程度上鞭笞了丑惡現(xiàn)象甚至導致司法力量的介入，使相關(guān)人等受到道義譴責、紀律處分甚至法律的嚴懲。但是網(wǎng)民將自身置于道義制高點的假定往往使得“人肉搜索”暴力化，超越法律界限而最終造成對當事人名譽、隱私的侵犯。

(二)脆弱的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)

目前尚沒有明確的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的概念，學界對此亦是見仁見智。網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)在本質(zhì)上與傳統(tǒng)隱私權(quán)是一致的，都是自然人享有的對其個人的、公共利益無關(guān)的個人信息、私人活動和私有領(lǐng)域進行支配的一種人格權(quán)。其與傳統(tǒng)隱私權(quán)的區(qū)別就在于它的載體是網(wǎng)絡(luò)，由于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的特殊性，賦予了傳統(tǒng)隱私權(quán)新的內(nèi)容——網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)。

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)呈現(xiàn)以下幾個新的特征：一是受侵犯的可能性增大；二是侵犯手段的多樣性；三是侵犯手段的隱秘性；四是侵害后果的嚴重性。…網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的這些特征決定了其自身的脆弱性，如果說此前公民網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)面對的是“散兵游勇”的話，“人肉搜索”出現(xiàn)后面對的就是“大部隊”甚至“正規(guī)軍”。人肉搜索手段的多樣化和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的日益發(fā)達使得網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)更加脆弱。

(三)“人肉搜索”對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的威脅

由于公民個體作為網(wǎng)絡(luò)言論傳播者大多缺乏相應(yīng)的訓練，并不熟悉相關(guān)的法律法規(guī)，而傳播的內(nèi)容事前大多沒有也不可能經(jīng)受嚴格的審查，人肉搜索將被搜索人的信息資料公諸網(wǎng)絡(luò)并廣泛傳播，名譽權(quán)和隱私權(quán)在這里極易受到威脅侵犯。

“人肉搜索”的一些主要方式：第一，非法侵入個人博客、郵箱等個人空間。網(wǎng)絡(luò)私人空間是隱私權(quán)保護的重要領(lǐng)域之一；第二，竊取、隨意披露個人信息。利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)竊取他人個人信息資料并在網(wǎng)上隨意披露等；第三，騷擾。在論壇發(fā)布信息攻擊他人、電話騷擾甚至直接演變?yōu)楝F(xiàn)實中騷擾攻擊。

就人肉搜索對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)而言，主要有以下?lián)p害形態(tài)：第一，精神損害。由于網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)播信息的迅捷性和難以控制性，網(wǎng)絡(luò)傳播隱私會對當事人造成更大的精神創(chuàng)傷；第二，經(jīng)濟損失。人肉搜索會給當事人帶來直接的或間接的經(jīng)濟損失；另外，在現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下，人格權(quán)越來越具有財產(chǎn)價值。隱私權(quán)受到損害后，可能導致當事人社會信譽受到影響，從而使其經(jīng)濟利益受到損失，這種損失亦應(yīng)該予以考慮。

二、當前我國有關(guān)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)立法：現(xiàn)狀及評價

(一)隱私權(quán)已作為一項獨立的具體人格權(quán)通過法律加以明確規(guī)定

我國憲法作為國家的根本大法只是原則性地規(guī)定了公民的人格尊嚴不受侵犯、公民的住宅不受非法侵犯和通信秘密受法律保護?！睹穹ㄍ▌t》作為基本法，沒有明確規(guī)定隱私權(quán)的概念，也沒有把隱私權(quán)作為一項獨立的人格權(quán)單列。以前在司法實踐中隱私權(quán)一般是通過比照對名譽權(quán)的保護來進行保護的，這雖然為隱私權(quán)的保護提供了途徑，但顯然不能適應(yīng)現(xiàn)實需要。

2009年12月26日，《中華人民共和國侵權(quán)責任法》經(jīng)全國人大常委會審議通過，該法第二條明確規(guī)定隱私權(quán)為該法保護之民事權(quán)益，侵犯隱私權(quán)應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。這在我國立法上首次以法律形式對公民隱私權(quán)的具體人格權(quán)地位予以確認，意義重大，填補了我國公民民事權(quán)益保護的法律空白，將成為保護網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律基礎(chǔ)。

(二)目前網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的法規(guī)和規(guī)章還欠具體明確

目前我國關(guān)于網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的法規(guī)和規(guī)章，主要有公安部1997年發(fā)布的《計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》、國務(wù)院1998年頒布的《計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實施辦法》、信息產(chǎn)業(yè)部2000年發(fā)布的《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理規(guī)定》、全國人大常委會2000年通過的《關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》。上述與網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護相關(guān)的法規(guī)、規(guī)章都是原則性的，太過籠統(tǒng)，其保護手段脆弱且不便于實際操作，無法為網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)提供足夠到位的保護。

與網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)相關(guān)的最新法律應(yīng)是2009年2月通過的《中華人民共和國刑法修正案(七)》和12月通過的《中華人民共和國侵權(quán)責任法》。其中《刑法修正案(七)》增設(shè)有關(guān)條款為保護公民隱私“護航”，采用刑事責任這樣一種最嚴厲的威懾手段，表明我國已經(jīng)高度重視個人信息隱私的保護，不僅是我國憲法人權(quán)保障的現(xiàn)實需要，也是我國信息技術(shù)未來發(fā)展的必然要求，更體現(xiàn)了法律對社會個人自由和尊嚴的尊重，將會對個人信息保護起到根本性的保障作用。《侵權(quán)責任法》中第三十六條規(guī)定了“網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任”。并且規(guī)定如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在明知或被告知網(wǎng)絡(luò)用戶利用其服務(wù)侵害他人民事權(quán)益未及時采取措施的，將與侵權(quán)者承擔連帶責任。這一規(guī)定將成為保護網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的有力依據(jù)，填補人肉搜索等網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為規(guī)制的法律空白。并且成為刑法修正案中保護隱私權(quán)相關(guān)法律條款的法律基礎(chǔ)，解決此前認定違法困難的尷尬，避免刑法執(zhí)法工作的超負荷運轉(zhuǎn)。

(三)地方性法規(guī)對“人肉搜索”等網(wǎng)絡(luò)侵犯公民隱私權(quán)行為的規(guī)制仍不完善

2007年廣東省人大常委會制定《廣東省計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》和2008年山西省人大常委會制定《山西省計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》均明確規(guī)定不得擅自公開他人信息資料；2009年1月江蘇省人大常委會表決批準《徐州市計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》，其中規(guī)定禁止“未經(jīng)允許，提供或者公開他人的信息資料”或“散布他人隱私，或者侮辱、誹謗、恐嚇他人”。違反上述規(guī)定的，可以處罰款、停止聯(lián)網(wǎng)、停機整頓甚至吊銷經(jīng)營許可證或者取消聯(lián)網(wǎng)資格的處罰。其他地方性條例還有《杭州市機信息網(wǎng)絡(luò)安全保護管理條例》(2009年5月1日起實施)、《寧夏回族自治區(qū)計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》(2009年10月1日起實施)。其中針對“人肉搜索”、現(xiàn)象都有類似“徐州條例”的規(guī)定。

這些地方性法規(guī)條例對規(guī)范“人肉搜索”等可能侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的行為進行了有益的探索，但仍存在不少問題。首先，這些地方條例涉嫌違法?！读⒎ǚā返诎藯l明確規(guī)定：民事基本制度只能由法律制定。公民在網(wǎng)上發(fā)布信息，是一種民事行為，至于該行為是否違法，應(yīng)當由法律來評判，地方條例無權(quán)評判；其次，條例中相關(guān)處罰規(guī)定與其上位法《中華人民共和國計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》相抵觸；第三，網(wǎng)絡(luò)行為的無界性和管轄權(quán)局限性使條例在現(xiàn)實中難以真正實施；第四，涉嫌限制公民言論自由，封殺民主監(jiān)督的網(wǎng)絡(luò)通道。這些問題的解決依賴于學界進一步的論證研究以及更高位階法律的統(tǒng)一制定。

(四)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的其他相關(guān)法律仍在醞釀階段

2003年起國務(wù)院委托專家起草《個人信息保護法》，2005年專家建議稿完成，2008年9月《個人信息保護法》草案呈交國務(wù)院，該草案規(guī)定禁止任何團體在未經(jīng)個人同意的前提下，將個人信息泄露給第三方，但犯罪與稅收記錄以及媒體調(diào)查除外。但直到現(xiàn)在，這一眾所矚目的法律還未審議通過，而個人信息遭到盜用、濫用、非法獲利的情況卻越來越嚴重，全社會對此的關(guān)注程度也越來越高。“刑法修正案(七)”的通過，在某種程度上打破了這一僵局，輿論認為這對《個人信息保護法》產(chǎn)生了一種“倒逼”作用，個人信息保護的立法進程將大大加快。上述法律如能盡快出臺，則可與刑法修正案新增條款與侵權(quán)責任法相互配合，對公民個人信息保護將更全面，更到位。

三、人肉搜索語境下網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的立法保護：建構(gòu)與完善

(一)立法上進一步明確網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律地位

目前我國《侵權(quán)責任法》已經(jīng)將隱私權(quán)作為一項獨立的人格權(quán)加以規(guī)范，這種直接保護模式有利于加大對隱私權(quán)侵害的救濟。但是考慮到網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的特殊性，除了應(yīng)該在未來民法典中明確隱私權(quán)的獨立人格權(quán)地位外，更應(yīng)該考慮適時制定專門法律明確網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律地位，如此則有利于完善對公民人身權(quán)利的保護，對進一步完善我國的民事法律制度，保護自然人、法人的民事權(quán)益是具有重大意義的。

(二)進一步完善規(guī)范網(wǎng)絡(luò)行為的相關(guān)立法

考慮到網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)對社會生活帶來的諸多負面影響，我國相關(guān)法律都有必要對此做出專門規(guī)定。從現(xiàn)行法律來看，相關(guān)刑事法律規(guī)定已相對完善，而民事法律規(guī)范還較欠缺。應(yīng)該加強相關(guān)網(wǎng)絡(luò)規(guī)制民事法律的立法進程。最高人民法院也已經(jīng)意識到人肉搜索現(xiàn)象法律規(guī)制的緊迫性，其研究室負責人接受記者訪問明確表示：建議加快“個人信息保護法”立法進程，切實加強對個人信息的法律保護?！?。這也反映了當前社會大眾的心聲。這些統(tǒng)一法律的早日制定，亦能解決當前地方性條例對“人肉搜索”進行規(guī)制時的尷尬處境。

(三)適時制定專門的《網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護法》

在立法上明確隱私權(quán)獨立的法律地位，解決了網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的請求權(quán)基礎(chǔ)，但僅有隱私權(quán)保護的一般規(guī)定是不夠的，網(wǎng)絡(luò)在人們?nèi)粘Ｉ畹牡匚缓妥饔迷絹碓街匾瑧?yīng)該加強研究，適時制定專門的法律來保護公民的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)。

具體來說，我國“網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)法”的立法應(yīng)包括如下基本內(nèi)容：

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的原則。第一，處分原則。應(yīng)賦予網(wǎng)絡(luò)用戶對個人隱私的處分權(quán)；第二，合理使用規(guī)則?？梢再x予一些組織機構(gòu)或個人合理利用網(wǎng)絡(luò)用戶的個人數(shù)據(jù)資料信息的權(quán)利；第三，公共利益原則。政府為了社會公共利益，可以按照法律規(guī)定的條件和程序使用網(wǎng)絡(luò)用戶個人數(shù)據(jù)資料。

網(wǎng)絡(luò)隱私的保護對象和內(nèi)容。就目前來看，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護至少應(yīng)包括以下內(nèi)容：第一，具有可識別性的個人資料；第二，個人生活秩序。公民有權(quán)按照自己的意志在網(wǎng)絡(luò)空間從事或不從事某種與社會公共利益無關(guān)的活動且不受他人的干涉；第三，獨立的個人領(lǐng)域。一般包括公民網(wǎng)上活動的選擇權(quán)和拒絕權(quán)、言論自由權(quán)、通信內(nèi)容的安全和保密權(quán)及私人計算機內(nèi)部資料的安全。同時由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷進步，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的內(nèi)容勢必擴大，可以考慮在相關(guān)法律條款后設(shè)置兜底條款。

權(quán)利主體和義務(wù)主體。權(quán)利主體是指網(wǎng)上個人數(shù)據(jù)資料信息的擁有者，其對網(wǎng)上個人資料信息應(yīng)享有如下幾項權(quán)利：知悉權(quán)、選擇權(quán)、控制權(quán)和安全請求權(quán)。義務(wù)主體是指任何潛在的可能對個人網(wǎng)上隱私權(quán)構(gòu)成侵犯的一切主體，應(yīng)包括：政府、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體組織、個人等。

侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)行為的認定。侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)行為的構(gòu)成要件應(yīng)包括：第一，侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)行為的存在；第二，主觀上有過錯。包括故意和過失；第三，造成損害后果，包括物質(zhì)損害和精神損害；第四，侵權(quán)行為與損害后果存在因果關(guān)系。

責任的承擔和救濟措施。特別是強化網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的責任。網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者如果未盡到謹慎核實義務(wù)而發(fā)布了侵權(quán)信息，應(yīng)當承擔法律責任；網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者接到權(quán)利人投訴發(fā)現(xiàn)有侵權(quán)情形發(fā)生的，須采取必要措施，否則要與侵權(quán)人共同承擔連帶責任。救濟形式一般包括停止侵害、消除影響、賠償損失，對于造成受害人精神損害的，還應(yīng)包括精神損害賠償。