中小股東權(quán)益保護(hù)新解

【摘要】我國(guó)的中小股東權(quán)益屢遭侵害，是因?yàn)槲覈?guó)傳統(tǒng)文化對(duì)中小股東權(quán)益不夠重視，《公司法》在制定時(shí)與我國(guó)實(shí)際情況結(jié)合不夠緊密，對(duì)中小股東權(quán)益保護(hù)的強(qiáng)度不足。應(yīng)立足我國(guó)實(shí)際，健全公司治理結(jié)構(gòu)，構(gòu)建民主平等的公司治理文化，降低中小股東的行權(quán)成本，完善對(duì)中小股東權(quán)益的法律保護(hù)。

【關(guān)鍵詞】中小股東權(quán)益 法律保護(hù) 公司治理

在公司治理這一議題中，如何保護(hù)中小股東權(quán)益始終是一個(gè)重要而又棘手的問(wèn)題，中小股東的權(quán)益能否得到有效保護(hù)直接影響到公司能否健康發(fā)展。從更深層面來(lái)看，對(duì)中小股東權(quán)益保護(hù)的程度也關(guān)系著資本市場(chǎng)的健康及可持續(xù)發(fā)展，因此，筆者在本文中將對(duì)中小股東權(quán)益保護(hù)問(wèn)題的產(chǎn)生、表現(xiàn)以及解決進(jìn)行深入的探討。

侵害中小股東權(quán)益的表現(xiàn)

從表面上看，在公司中所有股東的利益都是一致的。因?yàn)樵谒袡?quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離的情況下，每一個(gè)股東都不直接支配公司財(cái)產(chǎn)，只能通過(guò)公司的業(yè)績(jī)?cè)鲩L(zhǎng)、價(jià)值提高而獲得投資收益。但實(shí)際情況卻并不是這樣。由于所持股份的不同，導(dǎo)致不同股東對(duì)公司的影響力存在差異，由股東會(huì)選舉決定的公司董事會(huì)也不可避免在一定程度上失去獨(dú)立性。這樣，中小股東的權(quán)益時(shí)時(shí)處于被大股東侵害的可能中。大股東侵害中小股東權(quán)益主要有以下幾種方式:

利用關(guān)聯(lián)交易侵吞公司資產(chǎn)。在股份比例懸殊的公司中，大股東往往控制董事會(huì)，從而進(jìn)一步控制公司的日常經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。利用其控制地位，大股東通過(guò)關(guān)聯(lián)交易占有上市公司資產(chǎn)侵害中小股東權(quán)益的方法不勝枚舉，具體可歸納為以下幾類:大股東低價(jià)甚至是無(wú)償占用股份公司的資金，造成中小股東利益受損，比較著名的例子是三九集團(tuán)利用其控股地位挪用上市公司三九醫(yī)藥的資金;大股東利用控股地位，以不正常高價(jià)向股份公司出售原材料或轉(zhuǎn)讓資產(chǎn);大股東從其所控制的公司中低價(jià)賒購(gòu)產(chǎn)品轉(zhuǎn)售獲利;大股東利用其控制地位操縱公司為其提供大額長(zhǎng)期的貸款擔(dān)保等。

資本多數(shù)決原則的濫用。在資合公司中，為了體現(xiàn)資本平等，絕大多數(shù)公司在公司的章程中都選擇了資本多數(shù)決這一公認(rèn)的原則。可是，在公平的外表下這一原則卻存在不公平的誘因。誠(chéng)然，在資本多數(shù)決的原則下股東是平等的，但不同股東的權(quán)力卻是不一樣的。大股東由于所持股份多，擁有的表決權(quán)也就大，大到一定程度就呈現(xiàn)出擁有半數(shù)以上股份股東的意志就是公司的意志，當(dāng)資本多數(shù)決原則被大股東濫用后，中小股東的權(quán)益就很容易受到侵害。

公司權(quán)力制衡缺失。我國(guó)目前公司治理結(jié)構(gòu)并不完善，大股東在董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員的選擇上往往具有決定性的影響。這樣一來(lái)，公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員和高層管理人員大多由大股東的代言人充任，公司的各項(xiàng)決策都以維護(hù)大股東利益為目的，公正性便無(wú)從談起。雖然我國(guó)《公司法》也規(guī)定了獨(dú)立董事和股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事時(shí)的累積投票制，但是獨(dú)立董事獨(dú)立性的維護(hù)缺乏保證，同時(shí)累積投票制的范圍也很窄且容易被規(guī)避。

中小股東權(quán)益保護(hù)問(wèn)題的由來(lái)

中小股東權(quán)益保護(hù)問(wèn)題由來(lái)已久，世界各國(guó)概莫能外，但是我國(guó)的中小股東權(quán)益保護(hù)問(wèn)題卻尤為突出，其中有著深層次的原因。

資本多數(shù)決體制的負(fù)面效應(yīng)。由于體現(xiàn)了股東平等思想并保證了決策效率，資本多數(shù)決原則被各國(guó)《公司法》奉為基本原則之一。但是任何事物都存在其兩面性，資本多數(shù)決原則也不例外。在利益不一致的情況下推行資本多數(shù)決不但保證不了股東平等，反而嚴(yán)重阻礙了股東平等思想的實(shí)現(xiàn)。而大小股東的利益并不總是一致的，如果不加限制，資本多數(shù)決原則的負(fù)面效應(yīng)必然使得中小股東權(quán)益保護(hù)問(wèn)題變得嚴(yán)重。

文化背景不利于中小股東主張自身權(quán)益。除卻制度因素之外，文化背景也是造成中小股東權(quán)益保護(hù)問(wèn)題的一個(gè)重要因素。我國(guó)的現(xiàn)代企業(yè)制度形成較晚，在企業(yè)制度建設(shè)和我國(guó)《公司法》的制定上，我國(guó)都借鑒了先進(jìn)國(guó)家的優(yōu)秀成果，有時(shí)甚至是照搬了先進(jìn)國(guó)家的現(xiàn)成條文和做法，可是我國(guó)的中小股東權(quán)益保護(hù)問(wèn)題卻更為突出，這不能不引起筆者對(duì)這一問(wèn)題的文化思考。在西方國(guó)家，自由、民主、平等的文化氛圍濃厚，對(duì)中小股東權(quán)利的尊重是一種自覺(jué)行為。而我國(guó)，由于經(jīng)歷了兩千多年的威權(quán)統(tǒng)治，這種政治文化氛圍影響深遠(yuǎn)。在此影響下的公司治理結(jié)構(gòu)中，小股東的權(quán)利很容易被忽視。文化背景的不同，使得從西方借鑒過(guò)來(lái)的公司治理結(jié)構(gòu)在中國(guó)必然表現(xiàn)出水土不服，尤其在中小股東權(quán)益保護(hù)上，存在很大的局限性。

中小股東權(quán)益的法律保護(hù)不完備。我國(guó)的《公司法》中對(duì)于中小股東權(quán)益的保護(hù)給予了很多的關(guān)注，但是還遠(yuǎn)遠(yuǎn)稱不上完備，對(duì)于中小股東權(quán)益的保護(hù)還很欠缺。中小股東保護(hù)自己權(quán)益的手段之一就是通過(guò)召開(kāi)股東大會(huì)，以股東大會(huì)決議的形式制止大股東的侵害行為。但是中小股東并沒(méi)有股東大會(huì)的召集權(quán)，根據(jù)我國(guó)《公司法》，此項(xiàng)權(quán)利歸屬于董事會(huì)，而實(shí)際中董事會(huì)又大多被大股東所操控，在大股東侵害中小股東權(quán)益時(shí)，董事會(huì)又怎么會(huì)去召集股東大會(huì)呢?中小股東保護(hù)自己權(quán)益的另一種手段就提出提案，但是我國(guó)《公司法》對(duì)于股東的提案權(quán)保持了沉默。最后，我國(guó)《公司法》對(duì)出席股東大會(huì)的股東人數(shù)的最低限度沒(méi)有規(guī)定，這就留下了一個(gè)漏洞，那就是不論出席股東大會(huì)的人數(shù)多少，只要召集人履行了召集程序，股東大會(huì)的決議就是有效的。而中小股東由于股份所限，行權(quán)成本過(guò)高，往往選擇不參加股東大會(huì)。在此情況下，股東大會(huì)通過(guò)的決議很難表達(dá)中小股東的利益訴求。

對(duì)中小股東權(quán)益保護(hù)的思考

從前文分析可見(jiàn)，公司權(quán)力表面上屬于全體股東，實(shí)際上公司權(quán)力卻被大股東通過(guò)董事會(huì)牢牢控制，并據(jù)此來(lái)?yè)p害中小股東權(quán)益。要想從根本上解決這一問(wèn)題，可以從以下幾個(gè)方面入手:

健全公司治理結(jié)構(gòu)。我國(guó)的公司，從形式上看治理結(jié)構(gòu)是相當(dāng)完善的，有權(quán)力機(jī)關(guān)股東大會(huì)、執(zhí)行機(jī)關(guān)董事會(huì)、監(jiān)察機(jī)關(guān)監(jiān)事會(huì)。可是從實(shí)質(zhì)和操作層面上看，所有的機(jī)關(guān)大都操控在大股東手中，很難發(fā)揮其應(yīng)有的作用，顯得形同虛設(shè)。筆者認(rèn)為健全公司的治理結(jié)構(gòu)要從增強(qiáng)上述公司治理機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性入手。首先，在《公司法》中明確規(guī)定股東大會(huì)的法定最低人數(shù)，這樣，大股東就不可能在少數(shù)股東出席股東大會(huì)時(shí)乘機(jī)通過(guò)有損小股東利益的決議。其次，在董事、監(jiān)事選舉中強(qiáng)制適用累積投票制。我國(guó)《公司法》第一百零六條規(guī)定，股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。可見(jiàn)，這一規(guī)定并不具備強(qiáng)制力，很容易成為一紙空文。最后，在公司治理過(guò)程中引入利益相關(guān)者。由出資者來(lái)參與公司治理是天經(jīng)地義的事情，但是公司治理的結(jié)果所影響的絕不僅是出資者，公司的員工、所在地政府甚至是供應(yīng)商的利益都和公司息息相關(guān)。他們也應(yīng)該參與到公司治理中來(lái)，這一方面擴(kuò)大了公司治理的基礎(chǔ)，另一方面也可以使大小股東的權(quán)力更加均衡。

構(gòu)建民主平等的公司治理文化。在公司治理中，容易出現(xiàn)大股東包攬一切的家長(zhǎng)制作風(fēng)，損害了中小股東的合法權(quán)利。要改變這種現(xiàn)狀，必須在企業(yè)中建立民主平等的公司治理文化。筆者認(rèn)為，當(dāng)前的公司治理結(jié)構(gòu)，只能達(dá)到形式的民主和平等，保證不了實(shí)質(zhì)的民主和平等。現(xiàn)行《公司法》所遵循的資本多數(shù)決等原則，極易造成大股東通吃的現(xiàn)象。為此，筆者認(rèn)為，在公司治理中應(yīng)該作出一些向中小股東利益傾斜的規(guī)定，來(lái)實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)上的民主和平等，并培養(yǎng)在公司治理中尊重、重視中小股東權(quán)益的文化氛圍。例如，《公司法》中完全可以強(qiáng)制規(guī)定在董事選舉時(shí)適用累積投票制等。

完善對(duì)中小股東權(quán)益的法律保護(hù)。我國(guó)的《公司法》借鑒了歐美發(fā)達(dá)國(guó)家的《公司法》，歐美的《公司法》對(duì)中小股東權(quán)益保護(hù)的規(guī)定并不明確且無(wú)強(qiáng)制性。由于文化背景等方面的不同，這種做法對(duì)歐美公司并無(wú)不妥。但對(duì)于我國(guó)來(lái)說(shuō)，由于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展還很不完善，這種做法對(duì)于中小股東權(quán)益保護(hù)顯然是不全面的，因此我國(guó)很有必要完善對(duì)中小股東權(quán)益的法律保護(hù)。主要應(yīng)在《公司法》中做出規(guī)定，對(duì)大股東的權(quán)利進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗疲瑢?duì)中小股東權(quán)益的保護(hù)適度加強(qiáng)。具體可以從以下幾個(gè)方面入手:

首先，應(yīng)對(duì)大股東的表決權(quán)作出限制，這在股權(quán)高度集中的我國(guó)是十分必要的。主要方法有累積投票制、特定股票(如公司自持股)表決權(quán)的排除等;其次，應(yīng)適用表決回避制，也就是使與表決事項(xiàng)有利益關(guān)系的股東所持股份失去對(duì)此事項(xiàng)的表決權(quán);最后，應(yīng)加強(qiáng)對(duì)中小股東的司法救濟(jì)。在《公司法》中應(yīng)明確規(guī)定中小股東權(quán)益受到損害時(shí)應(yīng)得到的賠償方式和數(shù)額。

降低中小股東的行權(quán)成本。在公司治理中，很多時(shí)候中小股東是怠于行使自己的權(quán)利的。其原因是行使權(quán)利的成本過(guò)于高昂。為保證中小股東在股東大會(huì)上有效表達(dá)自己的主張，可以利用現(xiàn)代通信技術(shù)來(lái)降低中小股東的行權(quán)成本。通過(guò)網(wǎng)絡(luò)召開(kāi)虛擬股東大會(huì)，利用身份密碼進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)投票無(wú)疑是降低中小股東行權(quán)成本的好方法。在一些國(guó)家，一些機(jī)構(gòu)投資者已經(jīng)通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)征集投票權(quán)和進(jìn)行投票，股東只需按動(dòng)鼠標(biāo)，就可以免費(fèi)實(shí)現(xiàn)通過(guò)網(wǎng)上閱讀代理建議并進(jìn)行相應(yīng)的投票。此外，即使沒(méi)有代理投票，電子投票系統(tǒng)的建立也有利于廣大中小股東發(fā)揮作用。因?yàn)槿绻麄€(gè)人投票人數(shù)增多，個(gè)人投資者就可以極大地影響公司決策，從而保證中小股東通過(guò)股東大會(huì)這一平臺(tái)維護(hù)自身權(quán)益。(作者單位:河南質(zhì)量工程職業(yè)學(xué)院)