我國商業銀行理財業務法律風險探究

【摘要】我國商業銀行理財業務法律風險的防范之道，首先應該打造一個相對完整的個人理財業務外部法治框架，為我國商業銀行理財業務的進一步發展創造良好的外部法制環境；商業銀行也要在法律風險控制上建立有效的控制體系，使理財業務更加平穩的發展。

【關鍵詞】我國商業銀行 理財業務 法律風險

商業銀行理財業務在中國是一個相對新興的銀行業務，它的開展主要發生在商業銀行和客戶之間。由于相關法律、法規的不完善和當事人風險意識不強等原因，在開展理財業務的過程中暴露了許多問題，而剛剛經歷的金融危機更讓各方對該業務的風險有了進一步的認識。商業銀行如何在保證業務穩健開展的同時避免法律風險的發生，客戶如何保護自己的合法權益等問題都引起了各界的關注，因此商業銀行理財業務法律風險問題的提出成為必然。

商業銀行理財業務的內涵及其在我國的發展

商業銀行理財業務的內涵。關于商業銀行理財業務的定義，目前尚無一個統一的概念。根據美國理財師資格鑒定委員會的定義，個人理財指的是為了實現個人的人生目標從而制定出的一套能夠充分利用自身財務資源的程序。而根據我國《商業銀行個人理財業務監督管理暫行辦法》，個人理財業務是指商業銀行為客戶提供財務分析、財務規劃、投資顧問、資產管理等專業化的服務活動。綜合來講個人理財就是銀行的理財人員通過對客戶的財務狀況、生活習慣和風險偏好等因素進行分析，并結合客戶的理財目標協助客戶或幫助客戶制定一套綜合性的理財方案的金融服務。這種金融服務不局限于某些特定的理財產品或理財渠道，而是通過對客戶的各種需求和實際狀況進行綜合性分析從而提出一套有針對性的金融組合規劃。這是一種更高層次、個性化、創新性和全方位的金融服務。

我國商業銀行理財業務發展現狀。1997年，“理財”這一最早于60年代出現于美國的名詞，終于在中國有了一個雛形。中信實業銀行廣州分行率先在國內銀行界成立了私人銀行部。1998年，中國工商銀行的上海﹑浙江﹑天津等5家分行，根據總行的部署，分別在轄區內選擇一些軟硬件條件符合要求的營業網點進行“個人理財”的試點。短短的十幾年時間，理財這個名詞已經被廣泛推介和認知。近年來，理財業務的發展呈現了如下特點：產品資金投資渠道的多元化；產品收益率幅度不斷擴大；產品國際化趨勢加強；結構型產品主導了市場。

我國商業銀行理財業中的法律風險分析

所謂“風險”在金融學中定義為“不確定性”，即市場變量的實際走勢與預期之間的差異。法律風險也被新巴塞爾協議單獨列為銀行經營所面臨的風險之一。我國《商業銀行個人理財業務風險管理指引》和《商業銀行個人理財業務管理暫行辦法》對于個人理財業務的風險防范給予了高度重視，并將個人理財業務法律風險作為我國商業銀行理財業務的風險管理內容之一。根據我國商業銀行的具體情況，可以將個人理業務開展過程中面臨的法律風險做如下分類：

市場準入法律風險。《商業銀行個人理財業務管理暫行辦法》第四十五條和四十六條將個人理財業務的準入機制分為兩類，即審批制和報告制。如果商業銀行不注意個人理財產品性質的定位，可能發生該向銀行監管機構申請批準的未申請，或者該報告未能及時地報告。這種準入程序上的瑕疵，既可能導致業務違規風險，從而招致監管機構的懲罰，還可能成為與客戶發生糾紛時承擔有關民事賠償責任的根源之一。

理財產品設計中的法律風險。理財產品的設計不僅體現了銀行在滿足不同客戶差異化需求方面的金融創新能力，也是對銀行的風險管理能力的一種考驗，在理財產品的設計中主要會出現下列幾種法律風險：理財產品同質化中的法律風險；理財產品法律定位不當引發的法律風險；理財產品違反財務稅收的風險。

理財產品宣傳和銷售中的法律風險。理財產品的宣傳和銷售是理財業務開展一個非常關鍵的環節，同時也是法律風險出現比較密集的環節。盡管我國相關法律法規要求商業銀行必須遵守相關要求并承擔相應責任和后果，但實際效果并不明顯。具體來說，銀行在宣傳和銷售理財產品時主要面臨以下幾種風險：宣傳和銷售理財產品操作不當引起的風險；理財產品收費違法違規風險；風險提示不當、不充分的違規風險。

理財資金使用中的法律風險。《商業銀行個人理財業務管理暫行辦法》第三十九條規定：商業銀行應對理財計劃的資金成本與收益進行獨立測算，采用科學合理的測算方式預測理財投資組合的收益率。在理財資金使用中商業銀行應該在遵守相關法律的前提下切實按照理財產品的計劃使用理財資金，尤其是那些已經取得代客境外理財業務資格的商業銀行。因為可以將理財資金在全球進行投資，這就對商業銀行提出了更高的要求，其不僅受限于國內相關法律法規，還必須熟悉和遵守投資地的法律法規，否則可能會面臨投資地的法律制裁或懲罰。

其他法律風險。除以上情況外，商業銀行還可能在證據保留和履行職責等過程中產生法律風險。例如《商業銀行個人理財業務管理暫行辦法》規定：“商業銀行未保存有關客戶評估記錄和相關資料的，不能證明理財計劃或產品的銷售符合客戶利益原則，給客戶造成經濟損失的，應按法律規定或合同的約定承擔責任”。可以看出該規定要求商業銀行在訴訟中承擔證明理財計劃或產品銷售的正確性的舉證責任。所以商業銀行一定要注重書面合約的內容設計和文件保存等問題，合約中要盡量明確雙方的權利和義務，后期要妥善保管好相關文件，使自己能夠在訴訟中有充分的證據來證明自己行為的正當性。

防范商業銀行理財業務法律風險的對策

關于我國商業銀行理財業務發展中可能出現的法律風險，我覺得可以從以下兩個方面加以防范：

完善理財業務的法律框架與外部法制環境。鑒于我國商業銀行理財業務的廣闊發展前景和相關法律法規的不完善，銀監會經過對理財業務發展的認真分析和總結，并借鑒了國外對銀行業務的先進監督管理經驗，結合目前已有的《中華人民共和國銀行法》和《銀行業監督管理法》制定了《商業銀行個人理財業務風險管理指引》和《商業銀行個人理財業務管理暫行辦法》兩個部門規章來規范理財業務。然而規定只對保證收益理財計劃和產品等風險較大的理財業務實行審批，其他個人理財業務商業銀行可以自行開展，這就留下了一個法律的“灰色地帶”，也是法律風險隱患制度上的原因。因此我國要在法律法規上明確商業銀行理財業務的法律關系的定位問題和商業銀行與其客戶間的權利義務關系，構建出個人理財業務完整的外部法制框架。

強化銀行的金融創新意識和當事人的風險防范意識。理財業務與傳統業務最大的區別就是其“個性突出”，它能夠根據客戶的具體需求和實際情況制定個性化的理財方案。然而就目前而言，我國商業銀行間的理財業務服務和產品同質化現象非常嚴重，整體創新性含量較低，而且營銷的客戶群和目標市場基本重合，未能體現個人理財業務個性化、差異化的特點，這一切不僅嚴重阻礙著我國商業銀行理財業務的進一步發展，更是積累了大量的法律風險，不利于理財業務的長遠發展。但是控制理財業務中的法律風險不是墨守成規、故步自封，而是要充分借鑒國外先進的金融創新手段，通過金融創新控制風險，在滿足不同客戶差異化需求的基礎上控制風險，否則，完全控制了風險的產品設計出來后沒有需求只能是事與愿違。在加強金融創新意識的同時，商業銀行也要加強對銀行的高層管理人員和理財從業人員的培訓以增強他們的風險意識，尤其是銀行的高管，要讓他們樹立把法律風險控制放在首位的管理態度。同時國家也要注重我國金融深化程度的提高，加強對投資者風險防范意識教育。

加強商業銀行理財業務法律風險內控機制建設。商業銀行內部關于理財業務法律風險的控制可以說是理財業務法律風險防范最為關鍵的一個環節，我認為銀行理財業務法律風險內控機制建設可以從以下兩個方面著手：1、制定和完善商業銀行個人理財業務的內部規章制度。我國商業銀行應當在遵守我國相關法律法規的前提下制定嚴格的內部規章制度來應對可能出現的法律風險，尤其是對理財產品的設計和銷售宣傳環節要重點防范，并隨著理財業務內容的不斷變化完善業務規章并健全相關的操作程序使之與理財業務的發展相適應；2、重視發揮銀行法律部門“事前防范”職能。最好的治療就是防范，銀行需要重新認識其法律部門在銀行的長期經營過程中的重要性，充分尊重和聽取法律部門的意見，重視其“事前防范”職能，使法律部門成為理財業務部門甚至整個銀行長期穩健和良好發展的保障。

總之，為了控制我國理財業務發展中的法律風險以促進理財業務快速平穩發展，我國商業銀行應該在理財業務的開發設計環節做好事先評估和管理業務風險，充分預見到具體業務對銀行承受能力的要求并做好相應的準備；在營銷環節，要切實注意防范法律風險，防止錯誤銷售和不當銷售；在國家不斷完善相關法律法規、改善商業銀行個人理財業務外部法制環境以及不斷加強對國民的風險意識教育的情況下，加強自身金融創新意識和理財業務法律風險內控機制建設。在法律風險控制上建立有效的風險識別、計量、監測和控制體系，使理財業務更加平穩的發展。（作者單位：天津財經大學）