淺析民事證據保全

摘 要: 目前我國沒有專門的民事證據保全法律，本文從民事證據保全的原因、方法及其條件分析它的特殊性和重要性，指出應借鑒臺灣地區的民事證據保全制度的改革來完善大陸的民事證據保全制度。

關鍵詞: 證據保全 條件 建議

一、民事證據保全的概念、原因和方法

證據保全，是指法院在起訴前或在對證據進行調查前，依據申請人、當事人的請求，或依職權對可能滅失或今后難以取得的證據，予以調查收集和固定保存的行為。[1]

因為從起訴、受理到法院開庭調查證據，需要經過一段時間，而在這個時間內，有些證據可能會出現某些重大的變化，到開庭時再去收集，將無法或難以收集到。這將會給當事人舉證證明自己所主張的事實，以及法院查明案件事實真相造成無法彌補的損失。為防止這種情況的出現，需要實現對證據進行固定和保存。特別像股票、證券、電子證據這些特殊證據，不進行訴前保全，一旦進入訴訟程序，所需保全的證據將在瞬間就被更改、偽造、隱匿和毀滅;另外像侵犯專利權、商標權等知識產權民事糾紛的證據保全也都需要在訴前秘密進行，這樣才不會給人留下偽造、毀匿證據的機會，切實維護當事人的合法權益。

目前，我國法律對證據保全的規定較為簡單，條文上僅有《民事訴訟法》第七十四條:“在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向人民法院申請保全證據，人民法院也可以主動采取保全措施。”還有最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》的第二十三條和二十四條，即申請訴訟證據保全提出期限和證據保全方法。除此之外，還有2007年7月1日開始施行的《中華人民共和國還是訴訟特別程序法》中第五章對海事證據保全條件、程序等作了專章規定，特別是在立法上肯定了訴前證據保全制度。另外，在新的專利、商標、著作權立法中也都確立了訴前證據保全制度。現在雖然法律上有了一些關于證據保全的零星規定，但是仍然缺乏統一的民事證據保全制度的立法，在一定程度上導致證據輕易地被更改、偽造、隱匿甚至毀滅，進而嚴重影響到了辦案，這種狀況亟待解決。

我國一般是由公證機關實施證據保全，所以申請人應向證人住所地、物證所在地的公證機關提出申請。《民事訴訟法》第二十四條規定了證據保全的方法:“人民法院進行證據保全，可以根據具體情況:采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復制、鑒定、勘驗、制作筆錄等方法。人民法院進行證據保全，可以要求當事人或者訴訟代理人到場。”

二、民事證據保全的條件

申請證據保全有兩種情形，一種是在提起訴訟的同時或者人民法院受理訴訟后開庭前提出;另一種是起訴前就申請證據保全。由于民事證據保全這一措施的特殊性，如果不設定一些條件的限制，將會給當事人濫用訴權留下漏洞。民事證據的保全應滿足以下條件:[2]

1.須有《民事訴訟法》第七十四條規定的情況出現。一般都是由當事人自行收集取得證據，同時民事訴訟法第六十四條第二款還規定:“當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據，或者人民法院認為審理案件需要的證據，人民法院應當調查收集。”如果上述兩種途徑仍不能保證及時得到證據，且證據有滅失或者將來難以取得的危險，才可以申請民事證據保全。

2.被保全的證據要符合下列要求。

(1)被保全的證據與訴訟當事人的訴訟或其他法律行為有關，不允許所謂為他人利益而提起證據保全申請。

(2)被保全的證據與要證明的事實有關聯性。

(3)被保全的證據能夠證明案件事實。

3.應當事人申請而作出民事證據保全時需符合以下要求。

(1)當事人提出明確的申請，包括明確指明需保全的對象，說明該保全證據符合上述關于對象和特殊緊急情況的要求。

(2)當事人提出證據保全的申請不得遲于舉證期限屆滿前七日。

(3)對于訴前證據保全，法院可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，駁回申請，因為一旦保全對被保全方造成損害，保全方應進行賠償。對于訴訟證據保全，擔保不是必須提供的，法院可以要求其提供相應的擔保。

(4)當事人需為民事證據保全申請繳納費用，但我國民訴法對此沒有明文規定。

(5)當事人應該提供明確線索使人民法院可以執行對證據的保全，不能僅提供申請而將大量工作拋給人民法院進行，浪費人民法院的審判資源。

4.訴前證據保全之條件。

最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定的第二十三條規定:“當事人依據《民事訴訟法》第七十四條的規定向人民法院申請保全證據，不得遲于舉證期限屆滿前七日。當事人申請保全證據的，人民法院可以要求其提供相應的擔保。法律、司法解釋規定訴前保全證據的，依照其規定辦理。”可歸納為以下幾點:

(1)訴前證據保全的申請應在起訴之前提出。

(2)訴前證據保全的申請人須是訴訟參加人，或者法院主動采取保全，在例外情況下，利害關系人也有想法院申請證據保全的，此時應當向有關管轄權的法院提出。

(3)訴前證據保全的限制。

①訴前證據保全要符合民事證據保全所要求的一切條件，不能因其緊迫性而放松要求。

②雖然訴前證據保全不必然引起民事訴訟，但宿遷民事證據保全要求其后續結果在一定期限內發生。

③訴前證據保全的方法應受限制。

A.保全方法應盡量不損害被保全證據的價值，不妨礙背包全證據作為財產的正常流通，能夠采取復制、記錄、照相等方法，就不應采取取樣、扣查等方法。

B.在盡量保護被保全證據財產價值的同時，保全方法應盡量全面反映證據各個方面的狀態。

5.法院接受申請后，必須在48小時內作出裁定。

6.申請人在法院采取保全措施后十五日內不起訴的，保全措施解除。

三、改造我國民事證據保全制度的建議

我國民事證據保全制度的改革可以借鑒臺灣的經驗。臺灣地區民事證據保全制度主要體現在臺灣民事訴訟法第368條到第376條。首先，臺灣地區民事證據保全制度改革的理念如下。[3]

1.貫徹程序主體性原則。

2.擴大訴訟解決糾紛的功能，保障訴訟妥適進行。

3.疏剪訟源。

4.預防糾紛的發生或擴大。

其次，臺灣地區民事證據保全制度改革的內容主要涉及以下幾個方面:

1.證據保全的啟動。第370條規定保全證據之聲請，應表明下列各款事項:一是他造當事人，如不能指定他造當事人者，其不能指定之理由。二是應保全之證據。三是依該證據應證之事實。四是應保全證據之理由。前項第一款及第四款之理由，應釋明之。

2.證據保全的要件。第368條規定證據有滅失或礙難使用之虞，或經他造同意者，得向法院聲請保全;就確定事、物之現狀有法律上利益并有必要時，亦得聲請為鑒定、勘驗或保全書證。前項證據保全，應適用本節有關調查證據方法之規定。

3.證據保全的管轄。第369條規定保全證據之聲請，在起訴后，向受訴法院為之;在起訴前，向受訊問人住居地或證物所在地之地方法院為之。遇有急迫情形時，于起訴后，亦得向前項地方法院聲請保全證據。

4.證據保全的裁定。第371條規定:保全證據之聲請，由受聲請之法院裁定之。準許保全證據之裁定，應表明該證據及應證之事實。駁回保全證據聲請之裁定，得為抗告，準許保全證據之裁定，不得聲明不服。

5.證據保全的調查程序。第373條規定調查證據期日，應通知聲請人，除有急迫或有礙證據保全情形外，并應于期日前送達聲請書狀或筆錄及裁定于他造當事人而通知之。當事人于前項期日在場者，得命其陳述意見。第374條規定他造當事人不明或調查證據期日不及通知他造者，法院因保護該當事人關于調查證據之權利，得為選任特別代理人。第五十一條第三項至第五項之規定，于前項特別代理人準用之。第375條規定調查證據筆錄，由命保全證據之法院保管。但訴訟系屬他法院者，應送交該法院。第375—1條規定當事人就已于保全證據程序訊問之證人，于言詞辯論程序中聲請再為訊問時，法院應為訊問。但法院認為不必要者，不在此限。

6.證據保全的效力。

(1)對人的效力，未作明確規定。

(2)對事的效力，第375—1條僅作了靈活的規定，即當事人就已于保全證據程序訊問之證人，于言詞辯論程序中聲請再為訊問時，法院應為訊問。但法院認為不必要者，不在此限。

(3)時間效力，第376—2條規定保全證據程序終結后逾三十日，本案尚未系屬者，法院得依利害關系人之聲請，以裁定解除因保全證據所為文書、對象之留置或為其它適當之處置。

前項期間內本案尚未系屬者，法院得依利害關系人之聲請，命保全證據之聲請人負擔程序費用。前二項裁定得為抗告。

7.證據保全程序中的協議。第376—1條規定本案尚未系屬者，于保全證據程序期日到場之兩造，就訴訟標的、事實、證據或其它事項成立協議時，法院應將其協議記明筆錄。前項協議系就訴訟標的成立者，法院并應將協議之法律關系及爭議情形記明筆錄。依其協議之內容，當事人應為一定之給付者，得為執行名義。協議成立者，應于十日內以筆錄正本送達于當事人。第212條至第219條之規定，于前項筆錄準用之。

臺灣地區的民事證據保全制度對我國大陸民事訴訟法有著很多的啟示和借鑒，可以綜合運用他們的制度來完善我國大陸的民事證據保全制度。

參考文獻:

[1]江偉主編.民事訴訟法(第三版).高等教育出版社，第166頁.

[2]王安，吳玲.論民事證據保全.

[3]許少波.臺灣地區民事證據保全制度改革及其借鑒意義.