論非婚同居的法律規(guī)制

摘要：20世紀(jì)80年代中后期尤其是90年代以來，我國的婚姻家庭呈現(xiàn)出與西方國家類似的變化，非婚同居逐漸盛行起來，因而就社會現(xiàn)實(shí)需求而言，非婚同居法律制度的構(gòu)建已無法回避。法律是否調(diào)整以及如何調(diào)整非婚同居關(guān)系，已經(jīng)成為我國法學(xué)領(lǐng)域面臨的前沿課題。本文通過對非婚同居基本概念的解讀，明確了同居和非婚同居的含義，細(xì)化了非婚同居的類型，在分析現(xiàn)階段對我國非婚同居關(guān)系的現(xiàn)行制度的基礎(chǔ)上，梳理出我國非婚同居法律制度構(gòu)建的社會基礎(chǔ)。從立法模式選擇和具體內(nèi)容的設(shè)計(jì)兩方面提出了構(gòu)建我國非婚同居制度的設(shè)想。希望通過本文可以引起人們，尤其是法律，以理性的姿態(tài)對待非婚同居現(xiàn)象。

關(guān)鍵詞：法律規(guī)制；權(quán)利義務(wù)；非婚同居

中圖分類號：D923.9 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1004-0544(2011)03-0118-03

一、非婚同居的概念解讀

非婚同居，“非婚”是指無法律障礙的男女兩性雙方尚未形成法律上的婚姻狀態(tài)，而不論雙方是否有結(jié)婚的意圖。非婚同居的雙方首先不能有法律的障礙。不得違法，這一點(diǎn)就和違法同居區(qū)別開了；其次，任何一方都不得是已婚者，中國《婚姻法》第三條明令規(guī)定，“禁止有配偶者與他人同居。”由此可以看出。當(dāng)事人中任意一方或者雙方有配偶的同居，無論是否以夫妻名義。不僅為社會主義道德所譴責(zé)，也是我國婚姻法禁止的行為，其中，構(gòu)成重婚的還應(yīng)追究其刑事責(zé)任。“同居”，從語義上我們不難發(fā)現(xiàn)適用如此定義，即男女雙方?jīng)]有結(jié)婚而共同居住。

在法學(xué)理論界。對非婚同居的概念有廣義的和狹義的兩種理解，廣義上的非婚同居是指男女雙方公開共同居住生活。但不包含基于合法婚姻關(guān)系的兩性結(jié)合。即婚外同居。也就是說但凡是沒有合法婚姻關(guān)系的男女兩性的同居關(guān)系都屬于廣義上的非婚同居，包括事實(shí)婚姻、非法同居、未婚同居以及被宣告無效和被撤銷的婚姻等情況，這外延相當(dāng)?shù)膹V闊。本文不以此為依據(jù)做論述，本文要論述的非婚同居是以不違反一夫一妻制和其他強(qiáng)制性法律規(guī)范為前提的，也就是狹義上對非婚同居的界定，非婚同居即指不為法律所禁止的。無配偶的一男一女自愿地、公開地、持續(xù)地以共同生活為目的的結(jié)合在一起的民事法律行為。

二、構(gòu)建我國非婚同居法律制度的社會基礎(chǔ)

我國立法從古代的無媒茍合強(qiáng)制禁止嚴(yán)重懲罰，發(fā)展到今時(shí)今日開始單一保護(hù)非婚生子女的法律地位，對非婚同居關(guān)系不制裁、不支持、不禁止、不干涉，由此可見現(xiàn)行立法已經(jīng)拋棄了禁止和懲罰非婚同居的法律。整個(gè)社會改變了對非婚同居的否定和譴責(zé)性評價(jià)，開始客觀中立的對待非婚同居，呈現(xiàn)構(gòu)建積極調(diào)整非婚同居法律制度的良好趨勢。

(一) 非婚同居現(xiàn)象存在的現(xiàn)實(shí)性

存在即合理，非婚同居作為一種現(xiàn)實(shí)的社會存在，存在已久，正是由于非婚同居存在的現(xiàn)實(shí)性，法律一概回避的態(tài)度是不可取的，應(yīng)當(dāng)站在社會可持續(xù)發(fā)展的角度，對其加以規(guī)范、調(diào)整和引導(dǎo)。

首先，婚姻家庭職能的轉(zhuǎn)變，養(yǎng)老保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)等社會保障制度的完善使得婚姻家庭的重要性日趨下降。并且隨著婦女的廣泛就業(yè)，隨著婦女的工作角色日漸重要，其傳統(tǒng)的養(yǎng)育子女和操持家務(wù)的角色已經(jīng)明顯轉(zhuǎn)變，經(jīng)濟(jì)條件的改善使女性面對婚姻問題有更多的選擇。“嫁漢嫁漢穿衣吃飯”不再是理所當(dāng)然的定律。結(jié)婚也不再是人生中某一階段的必然選擇，非婚同居跟上了人們渴望自由自主的節(jié)拍，存在并發(fā)展著，這必將引起制度的變遷，因?yàn)橹挥斜磉_(dá)客觀現(xiàn)宴規(guī)律的法律規(guī)制才是可持續(xù)發(fā)展的、有活力的制度。

其次，倫理道德觀的改變，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會環(huán)境日益寬容，現(xiàn)代人對婚姻家庭的傳統(tǒng)道德觀念正在經(jīng)歷著前所未有的改變。“以人為本”的婚姻道德觀取代了曾經(jīng)深植人心的“家族本位”的傳統(tǒng)道德觀。個(gè)人選擇自己的生活方式的權(quán)利得到了普遍確認(rèn)。非婚同居者你情我愿無害他人。他們正當(dāng)?shù)臋?quán)利訴求需要法律給與明確的確認(rèn)和保護(hù)，那種將非婚同居關(guān)系等同于不負(fù)責(zé)任、玩弄異性的指責(zé)是沒有根據(jù)的，那種零散法規(guī)的粗糙規(guī)范是不負(fù)責(zé)任的。我國法律應(yīng)當(dāng)針對人們家庭生活方式多元化的新情況。補(bǔ)充和完善出符合新時(shí)代社會婚姻家庭道德觀念的調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的法律。

(二) 非婚同居糾紛的具體緣由

隨著非婚同居隊(duì)伍的擴(kuò)充，非婚同居者之間的各種財(cái)產(chǎn)、債務(wù)、生育等矛盾糾紛也呈上升趨勢，大有愈演愈烈之勢，究其原因，則是多方面的。

首先，情感的原因。一個(gè)人是一個(gè)客觀獨(dú)立的個(gè)體，同居者雙方有著各自不同的社會關(guān)系和人際關(guān)系模式，每天都有不同的遇見和再見，不一定只有唯一的一個(gè)人會讓我們怦然心動，而且誰也不能肯定的說對這一個(gè)人的這種感情不會變質(zhì)，變質(zhì)了以后或者說遇上了更加對的人，同居雙方中的誰都有可能會愛上另外的人，這一點(diǎn)在我們這個(gè)追求個(gè)人私生活自主權(quán)利的時(shí)代很容易被人們接受理解，這也是解除非婚同居關(guān)系，發(fā)生非婚同居糾紛最空洞的理由，但應(yīng)當(dāng)尊重，因?yàn)榉腔橥拥倪x擇本是當(dāng)事人的合意，合則聚不合則散，要的就是這樣的自由，但是這樣不代表可以成為那些玩弄女性的騙子的借口，用來規(guī)避法律，享樂卻不愿意“買單”的事情現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生了太多，責(zé)任是一定要付的，弱者的權(quán)利是一定要保護(hù)的，這使得法律規(guī)制非婚同居現(xiàn)象猶如箭在弦上。

其次，生理的原因。生育年齡的男女同居就會發(fā)生生育問題，即使是嚴(yán)格執(zhí)行計(jì)劃生育政策或男女雙方都不愿意生，但仍是很尷尬很難免的遇上這個(gè)問題，既然有生育問題，就不可避免的引發(fā)了非婚生子女的一系列問題，比如孩子落戶問題，入托入學(xué)問題以及親權(quán)行使問題等等。

最后，經(jīng)濟(jì)的原因，選擇非婚同居的人不乏少數(shù)也是抱著節(jié)省了結(jié)婚不可忽略的高昂費(fèi)用的想法。不想讓純粹的感情參雜太多的經(jīng)濟(jì)因素。產(chǎn)生過多的財(cái)產(chǎn)往來，但是有時(shí)候越想避免談及的一樣?xùn)|西就像紙包火，錢往往總是大多數(shù)同居糾紛的導(dǎo)火索，“貧賤夫妻百事哀”，對于不是夫妻勝似夫妻的非婚同居者這句話同樣適用著，在一起時(shí)間長了，柴米油鹽醬醋茶的瑣碎生活會把人們掖著藏著的問題擺在桌面上，經(jīng)濟(jì)拮據(jù)的一方或雙方引發(fā)同居糾紛的機(jī)率很大，特別是有小孩的“家庭”，關(guān)系一旦解體，子女的撫養(yǎng)費(fèi)、教育費(fèi)等等都是一觸即發(fā)的矛盾。日

凡此種種，都會引發(fā)糾紛，激烈沖突甚至可能會引發(fā)惡性案件，生活中的實(shí)例已經(jīng)不覺得新鮮罕見了，弱者的權(quán)利需要保障，兒童的幸福不容殃及，我們尊重個(gè)人自由并不意味著放棄公平正義。實(shí)行寬容理解并不意味著要容忍不公正，我們理解多元化的生活方式，支持人和人之間自由個(gè)性的交往，這樣才能構(gòu)成更豐富多彩的社會本身。但社會必須在某種相對穩(wěn)定的狀態(tài)下才能保障物質(zhì)生產(chǎn)活動的順利進(jìn)行，這就凸現(xiàn)了構(gòu)建我國非婚同居法律制度的必要性和緊迫性。

三、我國非婚同居法律制度構(gòu)建的設(shè)想

1.非婚同居關(guān)系的成立。我們要構(gòu)建的非婚同居法律制度調(diào)整的是符合法定條件的二人共同生活關(guān)系，這種關(guān)系的成立要求符合法定的條件，只有完全具備法定構(gòu)成要件的關(guān)系才為非婚同居法律所規(guī)范調(diào)整。

第一，同居主體應(yīng)為均無配偶的一男一女，并且具備一定的行為能力，達(dá)到法定年齡。首先，同居關(guān)系成立的主體年齡，我認(rèn)為以18歲作為法律調(diào)整非婚同居關(guān)系的年齡準(zhǔn)線最為合適。一方面年齡太小不僅限制了人的識別能力而且違背了性常規(guī)，在性生理和心理還不成熟時(shí)就準(zhǔn)許當(dāng)事人同居，這樣有害人身體機(jī)能和心理機(jī)能的正常健康成長。另一方面如果比照婚姻法，以法定的婚齡為限，這樣又必將許多低齡同居者擠出了法律規(guī)制之門外。鑒于現(xiàn)代人的性成熟年齡提前，這樣做實(shí)在沒有必要；其次，雙方均無配偶且具備相應(yīng)的民事行為能力，同居關(guān)系的發(fā)展過程中應(yīng)當(dāng)遵從協(xié)議優(yōu)先原則，顯然，只有當(dāng)事人具備一定的行為能力才有權(quán)利和能力締結(jié)此類同居協(xié)議，因此，不要求完全的行為能力，最起碼是締結(jié)協(xié)議的能力。最后，非婚同居必須是兩性之間的結(jié)合，一男一女，限定為兩個(gè)人，這是本著對家庭倫理道德觀和社會秩序的考量。

第二，非婚同居關(guān)系是基于雙方的自愿，非婚同居當(dāng)事人有無婚意并不影響非婚同居關(guān)系的成立。但是雙方當(dāng)事人必須是主觀自愿地建立這種生活共同體。這樣就排除了非自愿的同居。相互的自愿同居，應(yīng)當(dāng)包含了彼此認(rèn)同的意思。換句話說。如果同居者中一方或雙方不承認(rèn)對方為自己的生活伴侶，則可視為非自愿同居，或者其他形式的同居，如僅僅為合租關(guān)系。在認(rèn)定自愿與否時(shí)，當(dāng)然不是憑一面之辭，應(yīng)當(dāng)綜合考慮非婚同居的當(dāng)事人之間的具體情況，以及非婚同居關(guān)系的其他認(rèn)定要件。

第三，以共同生活為目的。即社會公眾已經(jīng)將共同生活的雙方當(dāng)事人看成一個(gè)家庭或整體。非婚同居的雙方應(yīng)該像夫妻一樣共同生活，并不要求以夫妻相稱，建立包括性生活、平常必要的共同的政治經(jīng)濟(jì)生活等為主要內(nèi)容的共同體，但是，沒有履行結(jié)婚登記手續(xù)，不構(gòu)成婚姻關(guān)系。

第四，時(shí)間要求，只有同居到屆滿法定時(shí)間的非婚同居關(guān)系才受法律的保護(hù)，這樣的硬性條件，必然會招致很多非議，我也知道同床異夢的道理。但是目前我想不到比時(shí)間更能證明這種關(guān)系具有一定的穩(wěn)定性的其他辦法，法定的一段期限只是一定意義上的程序公正，程序上的公正了才能更好更早的達(dá)到實(shí)體的公正。至于這個(gè)底線期限，我認(rèn)為以一年為限，時(shí)間太短了，則當(dāng)事人尚未建立起相對穩(wěn)定的同居關(guān)系；時(shí)間太長就又與非婚同居的存續(xù)時(shí)間的事實(shí)不符合，一年足夠該發(fā)生的事情發(fā)生了，很合理。如果同居期間有間斷，根據(jù)中斷的具體原因再另行計(jì)算，因客觀方面的原因同居者雙方中斷同居關(guān)系，而當(dāng)事人主觀上并沒有中斷同居的意圖，那么期間就不需要重新計(jì)算了：如果當(dāng)事人主觀上對這段同居關(guān)系有中斷同居的趨向確實(shí)中斷了同居關(guān)系，后又想繼續(xù)同居，在法律上應(yīng)當(dāng)重新計(jì)算同居的期間。

符合以上構(gòu)成要件的，可以認(rèn)定為非婚同居，從而依據(jù)非婚同居法律制度，產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力。

2.非婚同居的法律效力。非婚同居的法律效力，是法律予以調(diào)整的非婚同居關(guān)系在雙方當(dāng)事人之間、當(dāng)事人與第三方之間產(chǎn)生的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。本文從非婚同居在同居伴侶之間的效力即內(nèi)部效力。非婚同居在親子間的效力以及對婚生子女以外的第三人的效力即外部效力分析非婚同居法律效力的具體制度。

(1) 內(nèi)部效力。至于非婚同居當(dāng)事人之間的內(nèi)部效力。應(yīng)當(dāng)充分尊重當(dāng)事人的意思自治。雙方基于真實(shí)意識表示就同居期間的財(cái)產(chǎn)問題所作的書面協(xié)議，只要不違反法律規(guī)定，就可以在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律效力，雙方應(yīng)當(dāng)遵守約定承受相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)。

第一，人身關(guān)系。既然與婚姻區(qū)別對待，非婚同居當(dāng)事人彼此之間。法律就不應(yīng)當(dāng)賦予與合法配偶同等的身份。也不是傳統(tǒng)意義上的親屬關(guān)系。但他們彼此仍應(yīng)具備一定的人身關(guān)系。在同居期間。同居當(dāng)事人彼此之間理應(yīng)互賦排他的人身占有權(quán)。在同居關(guān)系終止之前。當(dāng)事人中的任何一方都不能與除同居伴侶之外的第三人保持兩性關(guān)系。相應(yīng)地，這方面的法律制度就應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定禁止已經(jīng)成立同居關(guān)系的人另外再與他人同居；在日常生活的范圍內(nèi)。非婚同居者之間互賦日常家務(wù)代理權(quán)，這種權(quán)限主要是針對日常生活中的家庭事務(wù)，法律賦予雙方這樣的法定代理權(quán)，這既有利于雙方處理生活中的瑣事。又有利于維護(hù)家庭事務(wù)中涉及的第三人的合法權(quán)益。但是如果同居伴侶一方肆意的濫用代理權(quán)權(quán)限，該代理行為不發(fā)生法律效力，但是不得對抗善意第三人；此外，雙方的姓名決定權(quán)、使用權(quán)、變更權(quán)不受非婚同居的影響。雙方當(dāng)然地享有人身自由權(quán)，如享有對等的從業(yè)權(quán)利、雙方均有參加生產(chǎn)、工作、學(xué)習(xí)和社會活動的自由等等。

第二，財(cái)產(chǎn)關(guān)系。首先是財(cái)產(chǎn)制，法律一般不干涉同居關(guān)系存續(xù)期間的財(cái)產(chǎn)安排。但在同居關(guān)系終止導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)糾紛時(shí)，就需要按照一定的財(cái)產(chǎn)制規(guī)制分割當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)，至于分割非婚同居伴侶財(cái)產(chǎn)時(shí)適用的財(cái)產(chǎn)制，筆者建議，在約定財(cái)產(chǎn)制優(yōu)先的原則下，實(shí)行有限制的分別財(cái)產(chǎn)制。具體而言，當(dāng)事人之間有約定的從約定。無約定的情況下，同居前的財(cái)產(chǎn)為雙方各自的個(gè)人財(cái)產(chǎn)：同居期間個(gè)人所得的財(cái)產(chǎn)歸個(gè)人所有；同居期間共同勞動所得和共同出資購置的財(cái)產(chǎn)由雙方共同所有，法院可以在非婚同居關(guān)系終止時(shí)，根據(jù)實(shí)際情況。對財(cái)產(chǎn)作適當(dāng)分割。其次是經(jīng)濟(jì)幫助請求權(quán)。經(jīng)濟(jì)幫助的數(shù)額和方式，由雙方協(xié)商確定，協(xié)商不成的，由法院根據(jù)雙方的具體情況判決確定。最后是遺產(chǎn)的權(quán)利。同居伴侶雙方在一定條件下享有繼承權(quán)。非婚同居者雙方一般情況下應(yīng)當(dāng)不互賦繼承權(quán)，但不排除“一定條件”下的繼承權(quán)，何為一定條件，首先當(dāng)其中一方的遺囑明確指定將財(cái)產(chǎn)遺贈給另一方。只要該遺囑具備遺囑的有效條件，那么這種受遺贈的權(quán)利理所應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)：其次如果同居伴侶生前依賴于被繼承人扶養(yǎng)而又沒有生活來源的。或者屬于生前對被繼承人扶養(yǎng)較多的。被繼承人可以依法分得適當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)；最后如果同居當(dāng)事人死亡而除同居伴侶再無其他繼承人，那么同居伴侶可繼承已死亡的同居當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)。就此問題可以做出如下法條建議：“同居雙方并不當(dāng)然取得繼承權(quán)，但是下列情況下可取得繼承權(quán)：根據(jù)死亡一方合法有效的遺囑取得繼承權(quán)；沒有其他遺產(chǎn)繼承人的同居一方死亡。又無遺囑的，另一方取得繼承權(quán)；有共同子女的非婚同居達(dá)7年，沒有共同子女的非婚同居達(dá)十年，相互取得遺產(chǎn)繼承權(quán)”。之所以羅列出來這樣建議，出于以下考量，一方面可以加強(qiáng)非婚同居關(guān)系的穩(wěn)定性，再者還可以適度的維護(hù)非婚同居關(guān)系終止時(shí)同居當(dāng)事人尤其是弱勢者的合法權(quán)益，進(jìn)而更有利于維護(hù)整個(gè)社會的穩(wěn)定和公正。

(2) 外部效力。非婚同居關(guān)系的外部效力，由于除涉及非婚同居當(dāng)事人的權(quán)利外，還涉及第三方利益或者社會利益，大多都是由法律規(guī)定的，而不是由當(dāng)事人協(xié)議約定的。建議我國的立法可以在非婚同居的外部效力方面包括以下內(nèi)容。

第一，人身關(guān)系。首先，非婚同居伴侶與對方的親屬之間不產(chǎn)生姻親關(guān)系。無姻親的權(quán)利義務(wù)。與姻親有關(guān)的婚姻障礙的法律規(guī)定大多不適用于非婚同居關(guān)系。但雙方仍應(yīng)遵循“直系姻親禁止結(jié)婚”的倫理原則。同居當(dāng)事人雖然和彼此的直系親屬不能再結(jié)婚或者非婚同居，人類傳承的倫理在這一領(lǐng)域不該被挑戰(zhàn)。其次。非婚同居伴侶可以享有家庭成員的某些權(quán)益。比如，有權(quán)以家庭成員的身份請假照料生病的伴侶；可以以對方的家庭成員身份為對方作醫(yī)療護(hù)理的決定，有權(quán)作為家庭成員到醫(yī)院探視，到監(jiān)獄探監(jiān)的權(quán)利；以及享受休假、調(diào)動和旅游優(yōu)惠等待遇的權(quán)利。

第二，財(cái)產(chǎn)關(guān)系。首先，非婚同居債務(wù)的承擔(dān)，可以協(xié)議約定承擔(dān)的份額。該同居協(xié)議，第三人知曉的對第三人產(chǎn)生效力，第三人不知曉的僅在同居者雙方內(nèi)部發(fā)生效力；如無約定，一方因自身原因欠下的債務(wù)一方承擔(dān)，因?yàn)楣餐a(chǎn)生活而產(chǎn)生的共同債務(wù)公平原則雙方共同承擔(dān)，對外承擔(dān)連帶責(zé)任，但雙方向第三人另有書面聲明的不在此限。其次，非婚同居伴侶可享有對共同居住房屋的優(yōu)先承租權(quán)。在我國，離婚婦女住房難這個(gè)社會問題一直困擾著司法部門。夫妻住房制度已經(jīng)引起了法學(xué)界的關(guān)注。非婚同居關(guān)系中，也存在類似的住房問題。筆者認(rèn)為解決此類社會問題，相應(yīng)的立法就應(yīng)當(dāng)確定同居伴侶的優(yōu)先承租權(quán)。準(zhǔn)許非承租人一方非婚同居者在同等條件下優(yōu)先承租。這一規(guī)定，“同等條件下”保障了出租人的權(quán)利。“優(yōu)先承租權(quán)”通過限制出租人的同居解除權(quán)，為非承租人一方非婚同居者提供了最基本的住房保障。

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責(zé)任編輯 肖利