79刑法以來我國刑法思想發展歷程淺談

杜怡梅

79刑法以來我國刑法思想發展歷程淺談

杜怡梅

從1979年新中國第一部刑法頒布至今30多年以來，我國次第頒布了若干刑法典、單行刑法、刑法解釋和修正案。在這些刑法類法律文本中，我國刑法的思想逐漸發生了轉化。試從中國古代刑法思想開始，探討中國刑法思想，特別是從1979年至今30多年間中國刑法思想的歷程。

刑法思想;歷程;轉化

1979年，新中國頒布了第一部刑法，這一年也正是中國實施改革開放的年份。我認為，一則改革開放的政策需要一部規范的刑法典來規范改革開放帶來的一系列新問題和新現象;二則刑法典也是建國30年來各個社會階層和社會發展需要的結果?？梢哉f，中國的刑法——無論是刑法典還是各個單行刑法，都和改革開放后實施的社會主義市場經濟難解難分的。

1979年實施改革開放以后，中國的經濟制度發生了質上的變化，從探索或者試探性的開創社會主義農村經濟體制到后來城市經濟體制的確立及最后全國社會主義

市場經濟體制的最終形成，中國發生了翻天覆地的變化。中國從堅持“純正”(或者說教條)的馬克思主義轉上了走中國特色社會主義道路。市場經濟不再被認為是資本主義制度所獨有的東西而是被認為是一種經濟發展的方式而已。

而作為保障法出現的刑法，為社會主義市場經濟的建立、發展和完善提供了有力的法律保障。改革開放30年來，我國的刑事法律處于一個不斷制定、修改和完善的發展過程中。由1979年刑法到一系列單行刑法，再到1997年刑法的全面修訂及其后的刑法修訂案等，無不深深地打上了市場經濟的烙印。

在充分為社會主義市場經濟服務的思想指導下，中國刑法的思想也隨著經濟的發展發生著內在的深刻的變化。

其實，中國的刑法思想自古以來就是隨著社會的變革和經濟的發展情況而改變的。

一 中國古代刑法思想

中國古代刑法一般是指中國奴隸制社會和封建社會時期的刑法。與西方國家相比中國在古代刑法的觀念上尤為發達。原因主要在于西方國家的法律體系是建立在商品經濟和自然法學的基礎上的，因而，其更明顯體現于發達的民法觀念;而中國，其法律體系是建立在農業經濟和倫理宗教的基礎上的。在我國古代，刑法是最重要也是適用最廣泛的法律，它以無所不在的力量保護君主和國家的利益，并為此而不惜采用嚴刑苛罰。正所謂我國古代對法的解釋，“法，刑也”“刑，法也”“律，法也”。具體而言，我國古代刑法的特征包括以下幾個方面:一是具有強烈的道德性，即道德與法律不分，刑法干涉到個人生活的所有領域，包括干涉個人的私生活，在今天屬于道德調整的好多情形當時都依刑法處理。二是具有明顯的差異性，即同樣的行為由于行為人的身份不同，可以決定處罰的有無與輕重，雖然當時的社會管理者聲稱“王子犯法與庶民同罪”，但是進行稍微的思考就可以看出來，王子犯法與庶民是不可能一樣的，拿中國最典型的《唐律疏義》來看，官員犯罪可以通過“議、請、減、贖、當”等多種方式來降低甚至減免處罰。三是具有明顯的法官擅斷性，即對何種行為處以何種刑罰，事前并無或者是很少有法律的明文規定，主要由法官進行自由裁量。四是具有刑罰的極端殘忍性，即刑罰方法主要是肉刑和死刑，而且以繁多的種類去極盡發揮人類殘忍之所能，紂王制炮烙行俎醢就是明證，雖然在漢朝緹縈上書迫使管理者廢除了肉刑，但是諸如“笞、杖”等刑罰依然存在。就拿“杖”刑來說，如果杖到70下的時候就會把人活活打死，這和“絞、斬”之間的輕重也就不容易區分了。五是具有民刑不分的混沌性，即法律涉足到的社會生活部分，無論民法領域抑或刑法領域在所不問，“罰”或者說刑罰是調整社會關系的唯一方法，“賠”的方法基本上在法律上很少體現或者說僅僅是民間法的一部分而不能作為法官判斷的根據?？梢哉f，我國古代刑法是統治權力高度集中的體現，其基本的任務就是保護社會統治者的利益而最終淪為國家的政治統治工具。為了保護國家利益，刑法上的一切行為都與國家有關，一切不法、侵權行為都是犯罪，并課以殘酷的刑罰。在這種情形下，個人完全俯首于強大的國家權力之下，沒有獨立的價值與利益可言。

我國古代刑法的狀況向我們展示了其思想所在:這是一種完全以國家為中心且完全忽視個人權益的思想。

二 新中國成立初至79刑法頒布前我國的“刑法”思想

從1949年至1979年的30年間，我國刑法處于萌芽或者說是空白時期，從1954年對刑法典的初次嘗試開始，中國刑法走上了漫漫的曲折道路?？梢哉f，這30年是伴隨著社會民眾對刑法的期盼度過的。

建國后的前30年，中國的刑法基本上是停滯的。雖然也有如《關于懲治反革命條例》《關于沒收反革命罪犯財產的規定》《管制反革命分子暫行辦法》《懲治貪污條例》妨害國家貨幣治罪暫行條例》《關于取締投機商業的幾項指示》《關于打擊投機倒把和取締私商長途販運的幾個政策界限的暫行規定》《關于嚴禁鴉片煙毒的通令》《關于違反爆炸、易燃危險物品管理規則的處罰暫行規定》等單行刑事法律和刑事政策的出臺，但是作為一種規定什么是犯罪的刑法典還似乎是一件遙不可及的事情。

在沒有刑法的那段時間雖然沒有刑法，但是刑法思想的思想還是存在的，基本上可以歸結為兩個方面，一是古代的行政與審判不分的思想繼續影響中國，由行政處斷代替刑事審判是當時最常見的做法;二是嚴苛的以階級斗爭為綱的做法使得各類刑事案件幾乎都是擅斷與個人決斷的集合。

三 79刑法頒布以來我國刑法思想及其轉變

79刑法是新中國第一部刑法，從其頒布30多年以來，刑法條文、體系甚至解釋都經歷了很大的轉變。

1.刑法的功能從以服務政治為主向以服務經濟為主轉變。刑法的政治功能是人們長期較為注重的方面。政治功能是刑事立法把打擊重點或調整重心放在危害國家政權穩定的犯罪上，偏重對上層建筑的保護，強調司法機關的無產階級專政功能。我國社會主義市場經濟體制初步建立，雖然不斷完善和繼續鞏固，但出現的大量的經濟領域內的犯罪，對社會經濟關系產生了極大的破壞力。刑法的經濟功能逐步走進人們的視野。刑法的經濟功能一般認為包括立法和司法兩個層面的含義。即刑事立法要突出對各種所有制和市場經濟秩序的保護，把保障和促進社會經濟發展作為刑法的首要功能;同時司法機關要增強刑事執法工作中的經濟意識，充分體現刑法為社會主義市場經濟保駕護航的作用。

刑法在保障社會主義市場經濟制度的建立、完善和鞏固中發揮著重要作用。當單純通過民事責任行政責任不足以有效遏制嚴重經濟違法行為的蔓延及其對市場經濟秩序的破壞時，適用刑法，借助刑法特有的威懾力和強制性，可以更加有效地保護社會主市場經濟秩序。由政治功能到經濟功能的轉化過程中，經濟刑法作為刑法學的一門分支學科的形成是最好的證明。經濟刑法，是指我國刑事法律根據維護社會主義市場經濟秩序、保護公共財產所有權、加強廉正建設的需要規定的什么行為是經濟犯罪和如何追究刑事責任的刑罰規范的總和。目前，經濟刑法學方面多部著述的問世，充分證明了中國的刑法完成了從服務政治為主向服務經濟為主的轉變。

2.刑法的作用從以懲戒為主向以保護為主轉變。長期以來，在刑法的價值取向上，刑法被形象地稱為“刀把子”，即刑法被當成了實行階級專政、鎮壓階級敵人反抗、懲罰刑事犯罪分子的工具。而實際上，打擊犯罪及懲戒和保護人民是刑法并行不悖的兩大任務。刑法第1條規定，刑法的目的是為了“懲罰犯罪，保護人民”。刑法第2條規定，“中華人民共和國刑法的任務，是用刑法同一切犯罪行為作斗爭，以保衛國家安全，保衛人民民主專政的政權和社會主義制度，保護國有財產和勞動群眾集體所有的財產，保護公民私人所有的財產，保護公民的人身權利民主權利和其他權利，維護社會秩序、經濟秩序，保障社會主義建設事業的順利進行”。刑法的保護目的包括兩個方面，一方面是通過打擊犯罪，來保障廣大人民群眾的人身權利、財產權利、民主權利和其他合法權益;另一方面是通過限制國家刑法權和司法權，保障犯罪嫌疑人、被告人的正當的權利，進而實現對一般人的權利保障。強化刑法的保護目的是社會文明發達的重要標志，是世界刑法改革的潮流和趨勢。在國際社會普遍強調人權的今天，刑法的保護目的應受到特別的關注和重視。保護人民或者說是人權保障是刑法現代化的重要標志之一。強調刑法的人權保障，是與社會主義市場經濟體制相適應的。過去我們較多地強調刑法的社會保護作用，而相對忽視刑法的人權保障機能。在市場經濟條件下，刑法的人權保障機能應受到應有的關注。

3.從純粹的重刑主義向刑罰的寬嚴適度轉變。雖然1979年刑法規定了懲辦與寬大相結合的政策，但長期以來我們更傾向于其中的“懲辦”而不是寬大，實行重刑主義。80年代的幾次嚴打運動，都要求對犯罪分子予以從重從快打擊。這是中國古代的重刑主義陰影對我國現代刑法的一個負面的影響。

2006年的中共中央十六屆六中全會通過的《中共中央關于構建社會主義和諧社會若干重大問題的決定》提出:“實行寬嚴相濟的刑事司法政策”。寬嚴相濟的刑事司法政策要求寬嚴有度，寬中有嚴，嚴中有寬并且要因時因地制宜。寬嚴相濟刑事政策不僅是指對于犯罪應當有寬有嚴，而且在寬與嚴之問還應當具有一定的平衡，互相銜接，形成良性互動。換言之，在寬嚴相濟刑事政策的語境中，既不能寬大無邊或嚴厲過苛，也不能時寬時嚴，寬嚴失當，而要根據不同時期、不同地區的犯罪情況和社會治安形勢，同時根據案件的具體情況，全面分析犯罪的社會危害性，犯罪嫌疑人、被告人的主觀惡性，以及案件的社會影響等，明確不同的寬嚴界限，依法予以從寬或者從嚴處理，做到該嚴則嚴、當寬則寬、寬嚴適度。

從“懲辦與寬大相合”到“寬嚴相濟”，雖然都是“寬”和“嚴”的問題，但是明顯前者將“嚴”放置在首位而后者將“寬”放置在首位。這也在政策層面標志著我國刑法思想從純粹的重刑主義到刑罰的寬嚴適度的逐漸變化。

四 逐漸認識到刑法的謙抑性刑法的領域有部分讓步給民法的趨勢

刑法的謙抑性是與其作為二次違法的懲戒工具密不可分的。既然所有的刑事違法都是在民事違法的基礎之上的，那么刑法在民法可以解決問題的時候，不宜過多的涉足，以保留社會民眾對自由行動的期望值。這也是刑法謙抑性所蘊含的基本理念。具體說來，刑法的謙抑性，是指刑法應依據一定的規則控制其處罰的范圍與處罰的程度，即凡是適用其他法律足以抑止某種違法行為、足以保護合法權益時，就不要將其規定為犯罪;凡是適用較輕的制裁方法足以抑止某種犯罪行為、足以保護合法權益時，就不要規定較重的制裁方法。

79年的刑法，刑法的謙抑性幾乎沒有任何體現，刑法的觸角幾乎觸及到個人生活的各個地方。但是在30年的歷程中，立法者和學界幾乎一致地認識到這個問題，開始考慮刑法的謙抑性問題，經過不斷的博弈，一些原來由刑法調整的內容讓步給了民法等私法――雖然和刑法謙抑性的要求還相距甚遠。但這也是刑法思想在30年的歷程中逐步成熟的表現之一。

五 逐步確定了刑法的三大原則類推等不合理的做法被逐漸修正

1979年刑法沒有明文規定罪刑法定原則。而且由于當時刑法分則規定的犯罪比較少，只有103條。似乎考慮到犯罪情況很復雜，可能會出現一些犯罪行為需要追究，而法律又沒有規定，所以為了有利于同可能出現的新的犯罪作斗爭，規定了有嚴格控制的類推制度。而這一被刑法學界當作“恥辱”的做法在1997年被取消，明確規定了罪刑法定原則。這幾乎可以是建國后我國社會主義民主法制的第一次的重大進步，對內體現了對公民合法權利的保護，對外更能體現我國保護人權的形象。

1979年刑法同樣沒有規定罪責刑相適應原則，僅在一些規定中稍有體現，如總則中關于量刑原則的規定，分則中根據各種犯罪的性質、危害程度的大小作出輕重不同的量刑幅度的規定等，大體上體現了這個原則。而在1997年新刑法明文規定了這個原則。

公民在法律面前人人平等是我國憲法確定的原則，但是1979年刑法同樣未規定這個原則。僅僅是彭真同志在五屆全國人大二次會議上所作的《關于七個法律草案的說明》中指出“對于違法犯罪的人，不管他資格多老，地位多高，功勞多大，都不能加以縱容和包庇，都應當依法制裁。”這就是當時適用刑法人人平等原則的最大體現了。1997年新刑法明確規定了這個原則，這就為反對有法不依、執法不嚴和反對超越法律的任何特權，實現依法治國提供了法律依據。

刑法的三大原則從沒有或者口號性質的東西被立法者最終確定以刑法條文的形式確定下來，也算是我國刑法思想的一個進步。

六 在條文表述上經歷了由粗到細由簡到繁的過程

刑法是社會保障的最后一道屏障，涉及到社會的各個方面。如果規定得過于粗線條，適用起來必然困難重重，加之罪刑法定原則的約束，很多可適用刑法的行為可能會因為“法為明文規定不為罪”而逃避刑法的制裁。

但是1979年刑法制定時，由于受當時條件的限制，加上立法經驗不足和立法技術落后，刑法規定的條文不僅少，而且關于犯罪的規定比較籠統，罪與非罪的界限不好掌握，因此造成實踐中適用上的混亂，比如說關于“投機倒把罪”“流氓罪”的規定，讓刑事司法一度陷入了無法適從的尷尬境地。經過30年的歷程，這一缺失被逐步改正，對于總則中的一些司法制度的規定，作了具體化的修改，如對已滿14不滿16歲未成年人犯罪刑事責任、自首的概念、量刑原則、累犯的適用對象、構成累犯的條件等等，都作出了更加具體的、更加詳細的規定。同時刑法分則的條文和相關司法解釋也也逐漸增加，這為刑法的適用帶來了極大的便利。

綜上所述，中國刑法經歷了古代的道德性、差異性、擅斷性、殘忍性、混沌性并行，建國后30年法空白以及79刑法開始至今的30年不斷成熟的歷程。中國在79刑法后，刑法思想經過以服務政治為主向以服務經濟為主轉變、以懲戒為主向以保護為主轉變、從純粹的重刑主義向刑罰的寬嚴適度轉變、刑法的謙抑性日益被認識、三大原則逐步被確及刑法條文表述由粗簡到細繁的歷程，30年的時間，刑法的思想總體上有了長足的進步，雖然也存在著很多缺點，但是我們堅信，經過30年的教訓和磨練，中國刑法的思想必將日益成熟，為懲治犯罪和保護人民作出更大的努力和進步。

［1］游偉.發展市場經濟，更新刑法觀念——中國刑法學研究會1993年學術討論會觀點綜述［J］.法學，1994(3).

［2］俞梅蓀，馬秋蓮.我國刑法理念的世紀走向［J］.國家檢察官學院學報，2000(2).

［3］趙長青.經濟刑法學［M］.法律出版社，1999.

［4］張文，何慧新.中國刑法學20世紀的回顧、反思與展望［J］.當代法學，1999(1).

［5］趙長青.刑法新觀念研究［M］.人民法院出版社，2001.

［6］顏九紅.中國死刑三十年歷程回顧［J］.北京政法職業學院學報，2008(3).

［7］肖玲.中國罪刑法定思想之歷史探源［J］.和田師范?？茖W校學報(漢文綜合版)，2007(1).

Abstract:It is more than 30 years since the promulgation of the first Criminal Law in China.A Criminal Code，Single Criminal Law，Criminal Law Interpretation and Amendment are also promulgated.Criminal conception has been changed gradually.With the analysis of the ancient Chinese criminal law，the paper tries to explore the evolution of China＇s criminal law thought since 1979.

Key words:thinking of criminal law;process;conversion

Class No.:D920.0Document Mark:A

On Development of Thinking of Criminal Law Since 1979

Du Yimei

D920.0

A

杜怡梅，助教，洛陽理工學院，河南·洛陽。郵政編碼:471023

1672－6758(2011)05－0040－3

(責任編輯:蔡雪嵐)