道德法律化的限度及路徑分析
——兼論道德義務能否成為不作為犯的作為義務來源

王劍波，郝艷兵

（1.首都經濟貿易大學 法學院，北京100070；2.中國人民大學 法學院，北京 100872）

道德法律化的限度及路徑分析
——兼論道德義務能否成為不作為犯的作為義務來源

王劍波1，郝艷兵2

（1.首都經濟貿易大學 法學院，北京100070；2.中國人民大學 法學院，北京 100872）

道德的法律化有其必要性，但應有“度”的限制，立法機關只能將國民應該做到而且必須做到的基本道德要求上升為法律。道德義務要上升為法律義務，必須具備兩個要件：一是這種違反道德義務的行為具有嚴重的法益侵害性，這種侵害必須對社會賴以維持正常狀態的根基構成了威脅；二是這種義務必須是能夠期待國民履行的義務，即這種義務應當具有社會相當性。在罪刑法定原則之下，道德義務不能成為不作為犯的作為義務來源。但是，現代社會是一個風險社會，面對層出不窮的新的危險，有必要將國民在可能的時候必須救助處于危難之中的社會成員的義務上升為法律義務，即見危不救行為應當入罪。

道德義務；法律義務；不作為

一、引言

道德與法律的關系問題，是法哲學中一個聚訟紛紜的難題。道德與刑法的關系應如何處理，刑法能否成為推行道德的工具，更是學者關注的焦點。近年來發生在我們身邊的一系列具有高度道德敏感性的社會現象，諸如見危不救等，一次次地拷問著人們的神經，刑法應否介入這些領域？有人認為，刑事立法應當盡快將這些社會現象犯罪化，懲罰和制裁這些行為，以維系和提升社會的道德水準；……