我國物流法的淵源探析

中央司法警官學院 張穎 高海平

物流法是指與物流活動相關的各種法律規范的總稱。物流法是我國社會主義市場經濟中法律體系的重要組成部分之一，建立和完善我國的物流法是物流業持續健康發展的重要保障。物流法從法律效力角度來看，主要包括法律、行政法規和中央各部委頒布的部頒規章。

法的淵源，也可以稱為“法律淵源”和“法源”，是指那些具有法的不同效力作用和意義的法的外在表現形式。法的淵源往往解釋了其發展的源頭所在，對于我們研究相應的法律體系建設具有舉足輕重的作用。物流法的淵源是指不同的國家政府機關根據法律制定的各類具有不同效力的與物流活動相關的規范性文件。其也成為物流法的形式，主要側重于從法律的外在形式的意義上來理解和把握法律的各種表現形式。從我國物流法的現實情況來看，物流法的淵源主要有國內立法、國際條約、國際慣例、經典判例和權威學說等五個方面。

1 國內立法

國家相關部門制定的物流法律法規，是我國物流法的最主要源頭。這些規范性的法律文件的法律效力最高，在物流法中具有最重要的法律地位。國內的物流立法主要包括與物流相關的法律、行政性法規、地方性法規、規章、條例和技術標準等等。

目前來看，物流法主要包括：一是與物流相關的法律有1987年1月1日起施行的《民法通則》、1991年5月1日起施行的《鐵路法》、1993年7月1日起施行的《海商法》、1996年3月1日起施行的《民用航空法》和2004年8月28日起施行的《公路法》等；二是與物流相關的行政性法規有2002年1月1日起施行的《國際海運條例》等；三是與物流相關的地方性法規有1995年1月1日起施行的《上海港口貨物疏運管理條例》和1998年1月1日起施行的《上海市商業連鎖企業若干規定》等；四是與物流相關的規章有2000年8月1日起施行的《中國民用航空貨物國際運輸規則》、1993年10月1日起施行的《鐵路國際聯運貨物保價運輸辦法》、2001年1月1日起施行的《港口貨物作業規則》、2000年1月1日起施行的《汽車貨物運輸規則》和2001年11月20日起施行的《外商投資道路運輸業管理規定》等；五是與物流相關的技術標準有2001年8月1日起施行的《中華人民共和國國家標準物流術語》等。

總的來看，我國的物流法可謂內容豐富，體系龐大，其對我國物流業的發展起到了一定的推動和規范作用，是我國物流業發展的強有力保障。然而仔細分析，便不難發現，這些物流法的內容已經相當陳舊，絕大部分都是在20世紀90年代制定的，距今已經有將近20年的時間了。即使其中比較新的，也是在21世紀初制定的，距今也有10年時間了。我們知道，近20年來特別是近10年來，我國物流業發展最為迅猛，這些陳舊落后的物流法已經很難適應當前的發展形勢，已經成為制約我國物流業發展的瓶頸。

2 國際條約

國際公約是一個國家或地區承認或者正式參加的與物流方面相關的國外法律法規文件的總稱，其是我國物流法的第二大源頭。隨著我國經濟社會的發展，進出口貿易已經成為我國經濟發展的重要支撐力量，其幾乎占我國GDP總量的2/3。物流是我國發展進出口貿易的重要手段和途徑，這就要求我國物流業的發展要與國際接軌，勢必造成我國的物流法要與國際物流公約保持一定的一致性。由此可見，我國物流法的建設過程中參照國際條約是必然趨勢。

目前，國際公約中與物流相關的主要有：1929年10月12日在華沙簽訂的《統一國際航空運輸某些規則的公約》；1924年8月25日在海牙頒布并實施的《統一提單的若干法律規則的國際公約》，是關于提單法律規定的第一部國際公約，其目的是為了統一世界各國關于提單的不同法律規定并確定承運人與托運人在海上貨物運輸中的權利和義務，又被稱為“海牙規則”；1968年6月23日在布魯塞爾會議上通過，1977年6月23日生效的《修改統一提單若干法律規定的國際公約議定書》，又被稱為“維斯比規則”，是對“海牙規則”的修改和補充；1978年3月6日至31日在德國漢堡舉行的海上貨物運輸大會討論通過并于1992年11月1日生效的《1978年聯合國海上貨物運輸公約》，又被稱為“漢堡規則”；1980年4月11日訂于維也納的《聯合國國際貨物銷售合同公約》，中國政府于1981年9月30日在公約上簽字，并于1986年12月11日批準該公約。鑒于當前全球經濟的一體化趨勢，結合我國的實際國情，我國現在采用的是國際條約優先于國內法，以此來解決國際條約和國內立法之間相沖突的矛盾。如在我國的《民法通則》中規定，我國締結或參加的國際條約中凡是與我國民事法律規定有沖突的，優先適用與國際條約的相關規定，但我國聲明保留的特殊條款除外。

具體來看，與物流相關的國際公約要優于國內的立法。但是，通過前面的論述我們不難發現，國際公約的制定年份最晚的也是在20世紀80年代，距今已經有30年的時間了，甚至比我國的國內物流法還要陳舊，這些國際條約能不能讓然適應當前的全球經濟發展形勢的顯示要求，值得國內外的物業法學者思考。

3 國際慣例

根據《國際法院規約》第38條條款表示：國際慣例是指在國際社會實踐中反復使用形成、具有固定內容并未經立法程序制定，如為某國所承認或當事人采用，就對其產生約束力的習慣做法或常例。與物流活動相關的國際慣例是指物流活動過程中，對相同性質的問題采取的行動，并經過長期實踐而逐漸形成的，為絕大多數國家所接受的，具有一定法律約束力的不成文的行為準則。

形成與物流活動相關的國際慣例需要具備兩個必須條件：一是實質要件，即該行為必須是相同或者類似的重復活動，并能為廣大物流活動國家或地區所持續采用；二是必要條件，即在采取該項行為時，必須在心理上認為是在履行法律義務。物流活動領域的國際慣例主要有：1974年4月國際海事委員會漢堡會議通過并實施的《約克—— 安特衛普規則》，其修正案于1990年6月29日在巴黎召開的國際海事委員會第三十四屆大會上制定，1990年10月1日起供當事人自愿采納，它是一種建議性規則，只有當事人在合同中明確注明采用才對當事人產生法律約束；1936年國際商會制定的具有歷史性意義的貿易條件解釋規則 —— 《國際貿易術語解釋通則》，其后進行多次修訂和補充，目前使用的是2010年9月27日國際商會推出的《2010國際貿易術語解釋通則》，并于2011年1月1日正式生效；國際商會1930年擬訂并于1933年正式公布的《商業跟單信用證統一慣例》，被稱為國際商會第500號出版物，于1994年1月1日實行，最新的是從2007年7月出版的《跟單信用證統一慣例(2007年修訂本)》，簡稱為《UCP600》；1932年國際法協會頒布的《華沙 —— 牛津規則》，在總則中說明其規則供交易雙方自愿采用，凡明示采用者的合同當事人的權利及義務均應援引本規則的規定辦理，并且經雙方當事人明示協議，可以對本規則的所有條款進行修改或增添，如果本規則與簽訂合同發生矛盾應以合同為準，凡簽訂合同中沒有規定的事項，應按本規則辦理。

我國《海商法》和《民法通則》的相關條款均規定：中華人民共和國或者中華人民共和國締結或者參加的國際條約沒有規定的，可適用于國際慣例，但適用的國際慣例不得違背我國的社會公共利益。由此可見，國際慣例是我國物流法的淵源之一。

4 經典判例

判例是指各級法院根據具體案件作出的判決，對外產生一定的效力，從而成為以后審判同類案件的先例。判例適用于英美法系國家，它是相對于大陸法系國家的成文法或制定法而言的。其來源不是專門的立法機構，而是法官對案件的審理結果，是司法者創造的，因此判例法又稱為法官法或普通法。大陸法系又稱民法法系，在西方法學著作中多稱民法法系，我國法學著作中慣稱大陸法系，適用的國家主要有法德等國，它是在西方國家中和判例法系并列的長期存在和影響較大的法系。

經典判例是指根據法院對經典案件的判決結果，以此形成具有法律效力的判定，該判定對以后的判決具有一定的法律規范效力，可以作為法院判案的法律依據。我國目前是典型的大陸法系國家，判例在我國還沒有得到承認，但事實上最高人民法院匯編的判例對我國司法的影響卻是越來越大，經典判例已經對我國司法審判產生了一定的影響。2009年3月，最高人民法院副院長萬鄂湘透露我國近年來可能要實行案例指導制度。由此可見，雖然目前判例仍然不是我國物流法的淵源，但其實質對我國司法領域還具有一定的影響。

5 權威學說

權威學說是指在物流相關案件的處理過程中，一些知名權威物流法學者對案件判定的學說和主張。知名權威物流法學者往往對具有淵博的物流和法律知識，敏銳的洞察力，掌握物流法的前沿研究理論，相對于物流法的不完善，其對物流相關案件的判定具有自己獨到的見解，這些見解中相當一部分會成為今后物流法修訂的依據和方向。因此，權威學說和主張在物流法的發展和完善過程中起著相當重要的作用和影響。

就社會實際而言，國際上一些學者特別是在歐美學者，他們認為權威學者的學說也是法律的淵源，這種看法在國際私法領域也是比較常見的。然而，目前我國大部分學者認為，任何一種權威學說或主張，無論具有多大的權威性，但其只要還沒有按照立法程序升級為法律，這些學說就尚未具備法律效力。總的來看，目前權威學說還不能說是物流法的淵源，但是我們仍然不能忽視權威學說對物流立法的重要影響和對審判的巨大指導作用。

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