上市公司關聯交易問題探究

　　 【摘 要】 在我國，關聯交易普遍存在于上市公司的日常經營活動中，且其交易頻率和規模呈現出不斷攀升的趨勢。關聯交易，一方面有效滿足企業潛在的經濟需要，降低企業的交易成本和經營風險；另一方面，關聯交易作為上市公司與關聯方之間發生的轉移資源或義務事項，很可能被上市公司作為謀取利益的手段。文章基于對關聯交易的理解，探討了我國上市公司關聯交易的現狀、成因，并提出了有效防范上市公司不公允關聯交易發生的措施和建議。
　　 【關鍵詞】 關聯方交易； 監管指標； 不當關聯交易； 公司治理結構
　　
　　 一、關聯交易
　　 《國際會計準則24號》對關聯交易定義“在財務和經營決策中，如果一方有能力控制另一方或對另一方施加重大影響，則認為他們是關聯方”。我國法律則規定，關聯交易是指一公司或其附屬公司與在該公司直接或間接擁有權益、存在利害關系的關聯方之間所進行的交易。即關聯方之間發生轉移資源或義務的事項，而不論是否收取價款。在企業財務和經營決策中，假如一方有能力直接或間接控制另一方，或對另一方施加重大影響，或兩方或多方同受一方控制，視為關聯方。關聯交易在上市公司越來越普遍，上市公司關聯交易是指上市公司及其控股子公司與關聯方之間的交易。
　　 關聯方交易具有兩面性的特征：一方面關聯交易所具有的降低交易成本、優化資源配置、實現公司利潤最大化的優越性，增強了上市公司的競爭力并推動其發展，上市公司在擴張和資本運營過程中普遍采用這一形式，這就決定了關聯交易存在著必然性；另一方面關聯交易發生在有關聯關系的特定主體之間，交易一方能夠通過這種關聯關系控制或影響另一方的決策、行為，從而造成交易雙方地位的實質不平等，使關聯交易的公允(公正)性受到質疑，缺乏規范的關聯交易很容易演化為規避法律、侵害他人利益的工具。不當關聯交易的發生，會阻礙市場主體之間的平等競爭，影響公平稅負，使公司財務風險加大。2000年，南京熊貓（600775）通過關聯交易扭轉了虧損，摘下了ST的帽子，重新步入正軌；而幸福實業從1999年12月到2000年12月股權先后7次轉讓，損失嚴重。因此，關聯交易有其優缺點，企業應根據自身特點慎重運用關聯交易，以避免不當關聯交易帶來的損失。
　　
　　二、我國上市公司關聯交易的現狀
　　 根據歷年相關數據分析，我國上市公司關聯交易無論是交易金額還是交易次數、發生關聯交易的公司數目都呈逐年遞增的趨勢。如2001年上市公司關聯交易的總規模為1 535.47億元，交易次數為9 996次；到2006年其規模已達到54 233.44億元，為2001年規模的35倍，交易次數為24 139次，與2001年相比翻了一番。而發生關聯交易的上市公司數目也是逐年遞增，2001年為995家，而2006年為1 331家；同時發生關聯交易的上市公司比例亦呈穩步增長的趨勢，2004年以前所占比例在80%左右，而從2004年起開始上升到90%以上。這些數字表明我國上市公司關聯交易的交易量在逐年加大，發生該交易的上市公司也在逐年增加，可見在我國上市公司關聯交易量日漸增大，同時其影響也日漸增大。
　　 數額如此之大的上市公司關聯交易若不加以規制，或者規制不力，則易產生大量的非公允關聯交易，其帶來的危害將是巨大的。我國證券市場上市公司關聯交易的種種事實也證明了這一點。由于我國證券市場經歷的時間較短，監管經驗不足，相關規制立法滯后，我國上市公司的關聯交易呈現如下特點：
　　 一是在上市公司日常經營活動中上市公司經常為關聯企業提供擔保，特別是在滬市設立早期，以1998年中報為例，滬市398家上市公司就有77家為其關聯企業提供了擔保，占28.3%。
　　 二是控股股東占用或拖欠上市公司資金，如2007年1月證監會己立案稽查2006年年底前未能解決資金被違規占用問題的17家上市公司。這些公司涉嫌占用92億元資金，其中三九醫藥占用額達37億元，占未清欠額的40%。控制股東肆意占用或拖欠上市公司資金，嚴重影響上市公司經營運作能力，降低了上市公司的盈利水平，侵害了其他股東的利益。
　　 三是控制股東通過關聯交易掠奪公司利潤。由于許多公司與控制股東存在行業依存關系，控制股東或以高價出售原材料或以低價購買上市公司產品，掠奪上市公司利潤，影響公司償債能力和股權收益率；或者通過各種協議，由上市公司向關聯企業高價繳納管理費、廣告費等來掠奪上市公司利潤。
　　 四是控制股東的債務由公司的債權充抵。在民法理論上，債的混同是指債權人與債務人合為一體時可實行的債的相抵。而上述行為是將股東與公司混同，進行變相融資，明顯違背了股東和公司的獨立原則，侵害上市公司利益。
　　 五是在上市公司資產重組過程中，控制股東利用定價政策差異來獲取定價利差的收益。即先以凈資產定價法買入國有或法人股，成為控制股東，然后利用決策上的優勢地位，以市盈率定價法將股權賣給上市公司，實現定價利差的收益。為了保全上市公司配股資格，控制股東向上市公司轉讓優質資產或收益。這種行為表面上看是上市公司獲益，實際上，一旦配股完成后，控制股東還會將利潤轉移回去。上市公司關聯企業借上市公司資產重組的題材，在二級市場進行炒作，通過關聯交易獲取投機利益。常用的手法是關聯方在為重組接觸前后，開始在二級市場上以較低的價格緩慢吸納，當重組意向確定后，關聯方或有關中介機構已經將二級市場的股價拉高，并在重組方案向社會公告后尋機將手中股票拋出，獲取厚利。
　　
　　三、我國上市公司不當關聯交易的原因分析
　　 （一）上市公司關聯交易產生的誘因——上市公司監管指標不合理
　　 在關聯交易中，由于交易價格的確定具有很大的主觀性，因此關聯交易在凈利潤、凈資產收益率等以會計收益為基礎的指標中起很重要的作用。
　　 眾所周知，會計上確認收入通常是以商品所有權上的主要風險和報酬的轉移為前提，并以交易各方同意的價格作為收入確認的依據。如此利潤就成為一個很容易被人為操縱的指標。舉一個極端的例子，即使某種商品一文不值，但如果有人愿意以1億元的價格買下來，并且愿意承擔該商品的風險和報酬那么賣方就可以在其會計報表上反映 1億元的收入和利潤。因此，如果關聯交易的定價原則不符合市場運作規則，它就可能成為改變上市公司利潤額的最簡單、最直接和最有效的方法，并且由于其隱蔽性，往往成為上市公司進行利潤操縱的一個重要手段。
　　 （二）上市公司關聯交易產生的制度環境——國有企業“剝離”上市模式
　　 在我國，公司上市一般采取國有企業改制重組、剝離上市的模式，即從國有企業中剝離出一部分經營性資產和業務，組成上市公司，剩下的部分組成母公司。這樣做一方面是為了支持國有企業的改革和發展，另一方面是因為在原有的股票發行模式下，股票發行額度是由證券主管部門來確定的，國有企業的資產規模一般都很大，與所申請到的股票發行額度不相匹配，在這種情況下，國有企業要想上市，只好削足適履，將一部分經營業務和經營性資產剝離出來，或者進行局部改制，將原本不具有獨立面向市場能力的生產線、車間和若干業務拼湊成一個上市公司。
　　 這種“剝離”上市的企業上市模式使得我國的上市公司與母公司及其他關聯方之間的關聯交易更為普遍。
　　 （三）上市公司關聯交易產生的法律環境——相關法律法規不健全
　　 市場經濟在一定意義上就是法制經濟。對于上市公司的關聯交易，必須從法律上進行規范。目前我國關聯交易的法律規范主要存在以下方面的不足：
　　
　　 1.《公司法》中缺乏對關聯交易的相應規定
　　 我國1999年修訂的《公司法》未對關聯交易做出直接規范，僅限于一些相當原則的規定，而且很不全面。例如，《公司法》第六十條規定“董事、經理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人；董事、經理不得以公司資金為本公司的股東或者其他個人提供擔保”。可以看出，該規定只涉及董事、經理等關聯自然人，而對公司的關聯法人尤其是控股股東的行為未作約束。
　　 這樣，我國關于關聯交易的法律規范就主要體現在中國證監會的規章、深滬證券交易所的《股票上市規則》以及有關公告中。與《公司法》相比，這些法律規范只是準法規，級別較低，因而對上市公司非公允的關聯交易的約束力較弱。
　　 2.缺乏保護中小股東利益的法律規范
　　 目前，我國在深滬證券交易所的《股票上市規則》中已經建立了重大關聯交易股東大會批準制度、表決權回避制度等關聯交易的事前和事中規制制度，這些制度可以在一定程度上減少和規范上市公司非公允的關聯交易，但是仍然缺乏保護中小股東利益的法律制度，如規定控股股東的誠信義務和補償責任以及股東派生訴訟制度。對控股股東規定誠信義務和補償責任，是保護中小股東利益不受侵害的重要手段。只要控股股東對公司施加某種可能對公司或中小股東利益構成威脅的行為，就要受到誠信義務的約束。控股股東如果違反誠信義務，應承擔賠償責任。股東派生訴訟制度的目的是建立一種為公司股東尤其是中小股東主持正義的機制，遏制公司董事、高級管理人員、控股股東及其他關聯人員濫用公司權利。
　　 （四）上市公司關聯交易產生的體制環境——公司治理結構不完善
　　 公司治理結構是藉以處理公司中的各種合約，協調和規范公司中各種利益主體之間關系的一種制度安排，而股權結構是公司治理結構的基礎，在相當程度上起著決定性作用。
　　 一些由國有企業改制而來的上市公司，由于改制過程中操作不規范，造成公司治理結構嚴重扭曲，表現在上市公司長期和大股東資產、人員、財務三不分，大股東的董事長直至總經理、副總經理，與上市公司的董事長、經理班子重合，董事會流于形式，股東大會的作用不能充分發揮。在這種公司治理結構下，關聯交易就成為大股東向上市公司進行利益轉移的便捷渠道。近年來頻頻發生的大股東占用上市公司資金的案例就是一個很好的說明。這些案例的共同特點是大股東利用其控制地位，無視公司整體和中小股東的利益，利用關聯交易侵占上市公司的巨額資金，把上市公司作為自己的“提款機”。
　　 （五）上市公司關聯交易產生的內控環境——內部控制制度不健全
　　 內部控制是企業管理的一個重要組成部分。目前我國許多上市公司還未意識到內部控制的重要性，對內部控制也存在很多誤解，再加上公司治理結構上的先天不足以及機構和人員素質等方面的原因，致使許多上市公司的內部控制基礎薄弱。就關聯交易而言，許多上市公司沒有制定重大關聯交易的規范性程序，以至關聯交易可以“隨心所欲”地發生，不是真正從公司的生產和經營角度，而是利用關聯交易為關聯方取得超額收益或進行利潤操縱。
　　
　　四、針對上市公司關聯交易應采取的措施
　　 （一）上市公司監管指標的完善
　　 1.引入現金流量指標
　　在上市公司的監管指標中，加入現金流量指標，淡化會計收益指標的影響，一方面可以削弱上市公司利用關聯交易進行利潤操縱的動機，另一方面也可以對上市公司的價值做出更加準確的評價。
　　 這一思想反映在監管部門對上市公司的配股、暫停上市和終止上市等監管政策上，就是在保留原有的會計收益指標如凈資產收益率、凈利潤、每股收益的同時，加入具有可比性的現金流量指標。在這一思路的指導下，可以設計出三組對比指標：凈資產收益率和凈資產現金流量比率（凈資產現金流量比率=經營活動現金凈流量/股東權益）；經營活動凈收益（經營活動凈收益=凈收益-非經營性收益)和經營活動現金凈流量；每股收益和每股經營活動現金流量。根據現金流量應與相應的會計收益相匹配的原則，對會計收益指標采取絕對數標準，而相應的現金流量指標采取相對數標準，即至少應該占相應的會計收益指標的多大比例（這一數值可以通過對全部上市公司最近三年該現金流量指標占相應會計收益指標比例的歷史數據加權平均得出）。上市公司要同時滿足這兩個標準的要求，才能取得配股資格或避免暫停上市、終止上市的處理。這樣，以提高賬面利潤為目的而不能帶來現金流量實質增加的關聯交易必將得到有效遏制。
　　 2.對凈資產收益率等會計收益指標進行修正
　　為了遏制上市公司利用關聯交易產生的非經常性損益制造賬面利潤的動機，真實反映其獲利能力，應該將非經常性損益從以凈利潤為基礎的會計收益指標中剔除。根據有關規定，上市公司“摘帽”的前提是扣除非經常性損益”后的凈收益是正的。另外，確定上市公司增發資格的條件之一是3年凈資產平均收益率在“6%”上，但在計算這個6%的指標時，沒有區分非經常性損益與經常性損益，這仍是在鼓勵上市公司繼續利用非公允的關聯交易創造利潤，因此應對凈資產收益率這一指標進行修正。修正后的凈資產收益率為扣除非經常損益后的凈利潤與股東權益之比。這樣一來，關聯交易產生的非經常性損益就不再計入凈資產收益率這一指標，上市公司利用這類交易進行利潤操縱的動機就會大大削弱。
　　 （二）公司上市模式的規范
　　 鑒于我國的現實國情，目前國有企業改制上市仍是公司上市的主要模式，因此應該首先對這一模式進行重點規范。
　　 針對國有企業“剝離”上市模式存在的弊端，證監會于2001年4月發布了《擬發行上市公司改制重組指導意見（公開征求意見稿）》（以下簡稱《指導意見》）。該《指導意見》指出，擬發行上市公司的改制重組應遵循以下原則：一是直接面向市場，自主經營，獨立承擔責任和風險；二是建立、健全公司治理結構，促進股東大會、董事會、監事會以及經理層的規范運作；三是有效避免同業競爭，減少和規范關聯交易；四是突出公司主營業務，形成核心競爭力和持續發展能力。
　　 總之，《指導意見》對國有企業改制重組總的要求是規范改制和完整重組，即使對原有企業進行剝離，也要保證剝離進入擬發行上市公司的業務和資產的獨立完整，保證人員、機構、財務等方面與原企業分開。如果今后擬發行上市公司的改制重組確實按照該《指導意見》的要求進行，那么可以在很大程度上減少和規范擬發行上市公司與母公司的關聯關系，從而大大減少關聯交易的發生，為杜絕非公允的關聯交易打下堅實的基礎。
　　 （三）相關法律法規的完善
　　 1.在《公司法》中對關聯交易做出規范
　　為了提高我國關聯交易法律規范的級別，加強對上市公司關聯交易的法律約束力，應該在公司法中補充、完善關于關聯交易事前、事中的法律規定。如果上市公司在關聯交易中違背了這些制度，那么就不僅僅是違規的問題，而是違法的問題，處罰的力度會大大加強，從而可以在一定程度上遏制上市公司非公允關聯交易的發生。
　　 2.規定控股股東的誠信義務和賠償責任
　　在西方國家的《公司法》中，控股股東的誠信義務主要包括兩個方面：一是注意義務，即在對某一經營事項進行決策時，控股股東必須做到小心謹慎；二是忠實義務，即對控股股東設置一些禁止性規定，如禁止內部人交易或擠出式兼并交易。我國應該在借鑒西方國家經驗的基礎上，結合我國上市公司的現狀，在《公司法》中明確規定控股股東的誠信義務和賠償責任。
　　
　　 （四）公司治理結構的完善
　　 推動股權結構的合理化，形成對大股東的制衡是今后改善我國上市公司內部治理的重要手段。我國上市公司應當以強調股權的適度集中，充分發揮股東對管理層的監督為目標來優化公司股權結構。控股大股東應積極吸引機構投資者和戰略投資者，形成幾個大股東持股比例相當的格局，這樣控股大股東就會有監督公司內部管理層的動力，能有效地對上市公司內部管理層的關聯交易行為形成監督；加強機構投資者參與公司治理的作用，從而逐步推進公司控制權市場的建立。
　　 此外，還要解決上市公司與控股股東的“三不分”問題，尤其要使上市公司建立獨立于控股股東的董事會、經理層和監事會，避免“一套人馬兩塊牌子”的局面。董事會作為公司治理的核心，它是股東大會與總經理的一個傳遞樞紐，應完善董事會的功能。當前我國部分上市公司董事會之所以沒有發揮其應有的作用，是因為缺乏一個以創造價值為評價標準的董事會績效考核體系，應盡快建立以董事會為核心的公司內部治理機制，尤其是董事會參與戰略決策的功能并發揮應有的作用。經理層是為股東、公司實現利益最大化的關鍵者。公司治理結構就是要有效地調動經理層的積極性，使他們在為股東和公司實現利益最大化的同時，也相應獲得自身利益；同時要加強對經理層的監督和控制，主要來自兩方面，即公司內部的監控機制和外部的監控機制。公司內部監控機制主要是指股東和董事會對經理層的控制，而外部監控主要是市場競爭機制、政府部門的監控及各社會輿論的監督等。監事會是利益相關者參與公司治理的重要形式。真正發揮監事會的監督作用應在現有監事會的成員中增加主要債權人；擴大中小投資者在監事會中的比例；嘗試引入外部監事制度，從而提高監事的專業水平。
　　 （五）關聯交易內部控制制度的建立
　　 一是上市公司應該根據《股票上市規則》以及《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中有關關聯交易的規定，建立關聯交易的內部控制制度。
　　 二是引入獨立董事制度。獨立董事制度在規范上市公司治理結構，抵制“內部人控制”和“大股東控制”方面能起到良好的作用，同時在客觀上有助于維護中小股東利益，引入時應避免與監事會的功能重合，防止資源浪費。
　　 三是建立股東大會批準制度。規定此制度的目的，一是使其他股東參與某些關聯交易決策，避免董事會在控股股東的操縱下做出有損于公司或少數股東利益的關聯交易決策，二是藉信息披露制度將這些關聯交易置于社會公眾的有效監督之下。
　　 四是借鑒香港聯交所的做法，引入董事會批準制度。按照交易總額及占上市公司有形資產凈值的比率，將關聯交易分為三部分：對公司經營活動影響較小的關聯交易，豁免批準；對公司經營活動影響較大的關聯交易，由董事會批準；對公司經營活動有重大影響的關聯交易，則必須由股東大會批準。
　　 五是建立關聯股東回避表決制度，即當股東大會對某一項關聯交易做出決議時，與該關聯交易有利害關系的股東不得就其持有的股份行使表決權。
　　
　　五、結論
　　 上市公司關聯交易問題一直頗受關注，對我國上市公司的發展影響非常大，只要將其利與弊、現狀和產生的原因分析好，采取有效措施，必能促進我國上市公司的蓬勃發展。
　　
　　【參考文獻】
　　［1］ 張斌艷.上市公司關聯交易控制權研究［D］.山西大學，2010.
　　［2］ 王曦.我國上市公司關聯交易規范問題研究［D］.西南財經大學，2007.
　　［3］ Sanford Grossman and O.Hart.One sh