《上市公司治理準則》分析

【摘要】2002年出臺的《上市公司治理準則》為上市公司治理的發展和完善奠定了制度基礎。相對于《公司法》和《證券法》，《準則》在提出上市公司治理的目標及原則、制約控股股東、強化信息披露、強化董事誠信勤勉義務、保護利益相關者的利益等方面作出了新的規定。同時，筆者也對《準則》提出了一些自己的意見和建議。

【關鍵詞】上市公司治理準則 評析 股東 董事

一、《上市公司治理準則》的出臺

經公開征求意見和修訂后，2002年1月7日，證監會和國家經貿委聯合頒布了《上市公司治理準則》（以下簡稱準則）。這份《準則》闡明了我國上市公司治理的基本原則，投資者權利保護的實現方式，以及上市公司董事、監事、經理等高級管理人員所應當遵循的基本的行為準則和職業道德等內容?！稖蕜t》的出臺，無疑是在一定程度上規范上市公司運作，完善上市公司治理結構，推動上市公司建立現代化企業制度，保護中小投資者利益的重要舉措，同時也是中國加入WTO后加快上市公司監管與國際接軌的重大舉措。這是中國證券市場發展過程中的一件大事，標志著上市公司治理走上了規范化、制度化的軌道，為中國上市公司的可持續發展奠定了堅實的制度基礎。

二、《準則》所體現的突出特點

（一）提出上市公司治理的目標和原則

《準則》中明確闡述了上市公司治理的目標和原則，即股東的合法權益應當受到保護，所有的股東必須得到平等和公正的對待；負責任的管理層為公司的利益而非控股股東的利益服務；通過適當的內部控制機制，使管理人員的權利與責任相互制約并達到平衡；及時、充分和準確地向市場披露公司的重要信息。相比之下，《公司法》的內容側重于如何建立現代企業制度和規范公司的組織行為，從公司的設立、組織構造、合并、分立、破產、解散和清算等進行了多方面的規定；而《證券法》更多地注重從證券的發行和交易行為方面保護投資者的合法權益，從這一點上說，《準則》關于上市公司治理結構的闡述在很大程度上是對《公司法》和《證券法》的極大發展，成為對《公司法》和《證券法》不足部分的有效補充。

（二）制約控股股東

當前，公司的股份化改造雖已初步完成，但由于股權相對集中、公司所有者代表缺位、對經營者沒有有效的監督和制約機制、董事會和經理層的決策和運作還受到舊體制的影響導致管理者權限過大等原因，控股股東侵占上市公司資金、侵害中小股東利益，內部人控制的現象在上市公司中屢見不鮮，并成為制約我國資本市場發展的嚴重問題。因此，要改善上市公司治理結構的嚴重缺陷，首先就要從規范上市公司的控股股東行為著手。就這一點而言，《證券法》并未作出任何規定，《公司法》也只是在第一百一十一條規定股東有權對董事會和股東大會違反法律法規的行為提起訴訟，對董事和經理的行為監督則完全寄希望于監事會發揮作用，控股股東實際上處于一個完全弱約束的地位?！稖蕜t》的出臺將會極大地改變這種情況，《準則》第一章明確對“控股股東行為的規范”，要求控股股東不得利用其特殊地位謀取額外的利益；不得越過股東大會、董事會任免上市公司的高級管理人員；不得直接干預上市公司的決策及依法開展的生產經營活動，損害上市公司及其他股東的權益；上市公司人員和管理層獨立于控股股東，上市公司與控股股東實行人員、財務和資產三分開；并鼓勵股東進行民事訴訟，通過制度化對控股股東的行為進行有效的制約，從而達到完善上市公司治理結構的目的。

（三）強化信息披露

長期以來，上市公司在信息披露上大做文章的違規事件屢有發生。主要表現在以下四點：一是信息披露不真實，欺騙投資者；二是信息披露不充分，存在重大遺漏；三是信息披露不及時，致使內幕人士通過內幕交易，操縱市場謀取不正當利益；四是信息披露不規范，如以定期報告代替臨時公告義務等。這些行為都直接侵害了股東的知情權，致使投資者遭受損失，信心受挫，不利于證券市場資源配置功能的有效發揮。關于信息披露制度，《證券法》第三章從第58條到第66條進行了較為詳細的規定，但主要側重于對招股說明書、上市公告書、財務會計報告和臨時報告的內容進行規范。而《準則》對上市公司信息披露提出了新的要求，除了對上市公司持續信息的公開進一步強調以外，還明確提出公司應當建立信息管理系統和控制系統，充分利用互聯網信息傳遞的優勢，強化董事會秘書的責任，同時第一次提出了上市公司要及時進行年度內關于公司治理方面信息和規范控股股東權益的披露。其中，最值得一提的是對規范控股股東權益的披露，鑒于控股股東在公司中的特殊地位，中小股東及時了解關于公司控制權的實際情況，有利于杜絕內幕交易的產生，也有利于對公司管理層進行監督。

（四）強化董事誠信勤勉義務

過去，由于公司治理結構長期存在嚴重缺陷，惡意決策，弄虛作假的事例屢見不鮮，其中很多都是通過董事會決定的，可見董事會在公司治理中的重要地位?！豆痉ā分貜娬{了公司董事應執行的權利和履行的義務，對董事的誠信和勤勉義務未作要求，只是在第一百一十八條強調了董事應當對董事會的決議承擔責任，如決議使公司遭受嚴重損失，參與決議的董事負有賠償責任。針對目前我國上市公司治理中董事的責任與義務這一薄弱環節，《準則》提出了董事誠信義務的一般性原則，同時，在董事當選前設置了前置程序，規定了董事候選人應在股東大會召開之前作出書面承諾，同意接受提名，承諾公開披露的董事候選人的資料真實、完整并保證當選后切實履行董事職責。另外通過上市公司和董事之間簽訂的聘任合同，明確公司和董事之間的權利義務、董事的任期、董事違反法律法規和公司章程的責任以及公司因故提前解除合同的補償等內容。此外，《準則》還提出了建立上市公司獨立董事制度和設立董事會專門委員會。這些，無疑是相對《公司法》的一大進步，而獨立董事制度的建立，使得公司整體利益和中小股東的合法權益得到了進一步的保障。

（五）保護利益相關者的利益

利益相關者，是指所有受公司活動影響或者影響公司活動的自然人或社會團體。一般來說，利益相關者包括直接利益相關者和間接利益相關者，直接利益相關者有股東、債權人、經營者、職工、客戶、供應商等；間接利益相關者有社區、新聞媒介、社會團體、政府等。

《準則》第五章專門對利益相關者合法權利的保障作出了規定，從這些條文來看，主要歸納為以下幾個方面：第一，公司利益相關者的法定權利應當得到尊重（第74條），公司和董事會應該認識到維護利益相關者合法權益的重要性，并與其充分合作，共同推定公司健康持續地發展（第76條）；第二，利益相關者的信息獲取權和賠償權（第75、77條）；第三，促進職工積極參與公司的管理（第78條）；第四，強化公司所應當承擔的社會責任（第79條）。

在我國上市公司治理的實踐中，由于股本結構的先天性缺失，一股獨大使得公司董事及董事會都操縱于控股股東手中，并且也使目前的監督機制難以得到有效的發揮。這樣的現象不僅使得公司的中小股東利益可能受到侵害，債權人、職工等其他利益相關者的利益也難以獲得良好保障。正是基于此，利益相關者利益的保障不僅僅體現為對股東、債權人、公司職工等利益主體的關注，而且通過賦予利益相關者更多的權利，還可以形成一種良好的監督機制，從而實現上市公司治理結構的完善。

三、《準則》存在的不足之處

作為不斷發展完善的制度規范，《準則》也難免存在著一些尚未解決的問題。

筆者認為以下問題值得商榷：

（一）忽視經濟全球化問題

隨著民營上市企業增加和加入WTO后允許外資企業在華上市，上市公司的整體構成發生了很大變化。至此，進入資本市場的公司不僅僅是中國的公司，還有國外的公司。在經濟全球一體化的今天，我國的法律必須體現兼容性，諸如跨國公司的治理等問題如何在《準則》中體現，必須予以考慮。

（二）審計委員會與監事會的沖突

在董事會設立審計委員會的情況下，如何區分審計委員會與監事會在監督職能上的差別，更好地協調兩者之間的關系，《準則》中沒有很好地說明。

在《準則》中，董事會下增設了審計委員會，并負有以下職責：1、提議聘請或更換外部審計機構；2、監督公司的內部審計制度及其實施；3、負責內部審計與外部審計之間的溝通；4、審核公司的財務信息及其披露；5、審查公司的內控制度。但是在《公司法》中關于董事會的職責并無監督公司內部的職能，這就與負有監督職責的監事會產生了沖突。依筆者之意是否可以考慮，改革監事會的組成，將所謂“審計委員會”的職權交割給改革后的監事會，這樣將更加符合目前整個公司法的構架。

四、結語

《準則》主要從大的原則方面為上市公司治理的完善指明了方向，很多更為具體、更具操作性的內容則需要上市公司在實踐中不斷摸索和完善。從這個意義上講，在總結了一段時期經驗之后的今天，我們應該制定出國家、集團、行業、公司等各個層面的公司治理準則，通過不同層次主體的共同努力，將公司治理實物不斷深化，為中國證券市場的可持續發展奠定堅實的制度基礎。

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作者簡介：祝靖（1987-），女，四川成都人，四川大學法學院碩士研究生，研究方向：民商法學。