民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利弱化與利益共享機(jī)制構(gòu)建

尚志紅 趙穎

【摘要】民間文學(xué)藝術(shù)的商業(yè)利用給使用主體帶來豐厚的利潤(rùn)，卻沒有給民間文學(xué)藝術(shù)相關(guān)利益主體帶來利益。對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)私權(quán)保護(hù)研究的初衷，在于為持有群體的利益分享尋求理論基礎(chǔ)，而不在于保護(hù)其壟斷性使用。弱化權(quán)利與利益共享理論既可以使持有群體獲得利益分享，又不致對(duì)外界使用民間文學(xué)藝術(shù)設(shè)置太多的障礙。

【關(guān)鍵詞】民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利弱化利益共享

隨著人們對(duì)傳統(tǒng)民間文學(xué)藝術(shù)的社會(huì)與經(jīng)濟(jì)價(jià)值的不斷了解，民間文學(xué)藝術(shù)的商業(yè)利用越來越廣，使用主體也由此獲得豐厚的利潤(rùn)。如取材于我國(guó)民間文學(xué)的美國(guó)卡通片《花木蘭》在全球票房收入超過5億美元，改編自非洲祖魯族民歌的動(dòng)畫片《獅子王》配樂的版權(quán)使用費(fèi)收入在2000萬美元左右。然而，這種商業(yè)利用卻沒有給相關(guān)利益主體帶來利益。花木蘭民間故事屬于無償使用，改編獅子王配樂的非洲祖魯族歌唱家林達(dá)只拿到了象征性的1英鎊。從利益平衡的角度來說，民間主體也應(yīng)從民間文學(xué)藝術(shù)的商業(yè)使用中獲得回報(bào)。那么民間主體獲得回報(bào)的依據(jù)是什么？如何從民間文學(xué)藝術(shù)的商業(yè)使用中分享利益？這都是需要研究的問題。

利益分享是我們構(gòu)建私權(quán)體系的基點(diǎn)

利益分享的基礎(chǔ)是利益平衡原則。任何一種“現(xiàn)代”的科技與文化成果都有其發(fā)展的根基，都離不開傳統(tǒng)文明的鋪墊。①任何創(chuàng)造、創(chuàng)新或創(chuàng)作都離不開前人的貢獻(xiàn)，現(xiàn)代許多絢爛的文學(xué)藝術(shù)作品都有民間文學(xué)藝術(shù)的影子。民間文化是取之不竭、用之不盡的創(chuàng)作資源，是現(xiàn)代社會(huì)賴以進(jìn)步的源泉。尤其對(duì)那些千百年來未離開故土的民族而言，傳統(tǒng)的自然與人文財(cái)產(chǎn)仍然在其生產(chǎn)與生活中發(fā)揮著巨大而不可替代的作用。②帶著這種認(rèn)識(shí)重新審視國(guó)際經(jīng)濟(jì)秩序，就會(huì)發(fā)現(xiàn)眾多不公平之處。西方國(guó)家有些科技文化產(chǎn)業(yè)的創(chuàng)新，很多都是在我們古老文化成果基礎(chǔ)上的創(chuàng)新，他們從這種使用中獲得了巨大的利益，無需支付任何代價(jià)；反過來，我們要使用在我們文化技術(shù)基礎(chǔ)上發(fā)展來的最新成果就要支付高昂費(fèi)用。而現(xiàn)代社會(huì)的知識(shí)資源也是匱乏的，知識(shí)資源的儲(chǔ)備和傳承也要花費(fèi)巨大代價(jià)，所以應(yīng)該建構(gòu)一種機(jī)制，讓所有參與知識(shí)資源創(chuàng)造和傳播的相關(guān)主體共同分享利益，使資源提供者也能從中獲得利益分享。

利益分享能激發(fā)持有群體的傳承動(dòng)力。民間文學(xué)藝術(shù)的傳承，僅僅靠持有群體的興趣與責(zé)任感是不夠的，如果沒有切實(shí)的經(jīng)濟(jì)回報(bào)，很難激勵(lì)持有群體進(jìn)行傳承，更別說創(chuàng)新了。所以為了更好地保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)，也需要對(duì)其持有主體的利益予以維護(hù)，激發(fā)他們傳承民間文學(xué)藝術(shù)的熱情。

從以上可以看出，我們對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)持有者權(quán)利正當(dāng)性的論述，主要從經(jīng)濟(jì)利益的角度來討論。希望在民間文學(xué)藝術(shù)商業(yè)化使用過程中，創(chuàng)作、傳播主體的利益都能得到實(shí)現(xiàn)，而不是通過制度限制外來者對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的使用。

鼓勵(lì)外來使用是權(quán)利構(gòu)建的原則

對(duì)于那些依然根植于其原生境的傳統(tǒng)知識(shí)而言，鼓勵(lì)原生境人民充分利用并因此而受益應(yīng)當(dāng)是傳統(tǒng)知識(shí)保護(hù)的首要目標(biāo)。但是，如果原生境保護(hù)顯然存在障礙，或者事實(shí)表明已經(jīng)不可能使傳統(tǒng)知識(shí)得到發(fā)揚(yáng)光大，借助外界力量加以保護(hù)，并使其得到有效利用就成了必然的選擇。③

外來者的使用有利于民間文學(xué)藝術(shù)的繁榮。民間文學(xué)藝術(shù)價(jià)值的發(fā)掘需要外來者的參與。其實(shí)，很多當(dāng)?shù)卦∶癫⒉徽J(rèn)同本地區(qū)、民族的文化，這些民間文學(xué)藝術(shù)的價(jià)值是被外來世界的人們?cè)丛床粩嗟匕l(fā)現(xiàn)，并在外部世界被不斷商業(yè)化使用并廣為傳播。如赫哲族民歌經(jīng)過郭頌的改編，成為人人傳唱的烏蘇里船歌。江蘇六合民歌經(jīng)過采風(fēng)者改編成茉莉花，被認(rèn)為是最具有中國(guó)文化特色的一首歌，不僅在我國(guó)廣闊大地上傳唱，并且通過悉尼奧運(yùn)會(huì)走出國(guó)門傳向世界。經(jīng)過外來世界的改造和使用，民間文化煥發(fā)了耀人的光彩。

民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)新更離不開外來者的參與。持有主體大多處于經(jīng)濟(jì)信息落后的地區(qū)，不掌握現(xiàn)代的高新技術(shù)手段和管理經(jīng)驗(yàn)，不掌握現(xiàn)代的營(yíng)銷渠道，很難對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行現(xiàn)代化的改造。而不經(jīng)過現(xiàn)代文明改造的民間文學(xué)藝術(shù)作品很難在市場(chǎng)中立足，并取得長(zhǎng)足的經(jīng)濟(jì)效益。如貴州蠟染，很多人都喜歡，但不經(jīng)過現(xiàn)代工藝的處理，不解決褪色問題，很難成為人們?nèi)粘ＯM(fèi)的對(duì)象，大多只是作為裝飾，消費(fèi)量有限。如前兩年紅極一時(shí)的土家族掉渣餅，一上市就受到了人們的歡迎，但由于缺乏連鎖經(jīng)營(yíng)的現(xiàn)代經(jīng)營(yíng)理念，缺乏對(duì)產(chǎn)品秘方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和產(chǎn)品質(zhì)量的精細(xì)化管理，結(jié)果如曇花一現(xiàn)，很快消失了。較多的事實(shí)表明，多年來，雖然存在著外來世界對(duì)民族地區(qū)民間文學(xué)資源的肆意掠奪，但外來世界對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的研究和再創(chuàng)造，以及各種形式的利用，其碩果累累已超過原生境地區(qū)，這是有目共睹的事實(shí)。

經(jīng)過外來世界使用、改造后的民間文學(xué)藝術(shù)其生存空間擴(kuò)展了，而民間文學(xué)藝術(shù)只有被市場(chǎng)化，持有主體才有可能依據(jù)私權(quán)益進(jìn)行利益分享。

鼓勵(lì)外來使用有利于文化交流。改革開放、與國(guó)際接軌意味著將本民族的發(fā)展置入世界發(fā)展的大循環(huán)圈中，在這種發(fā)展?fàn)顟B(tài)中，互通有無、分解爭(zhēng)端。而不同種類的文化交流融合是人類文明進(jìn)步的客觀要求，民族民間文化應(yīng)當(dāng)是這種交流的促進(jìn)劑，其執(zhí)法的措施與程序不應(yīng)成為世界文化交流的障礙。④民間文學(xué)藝術(shù)畢竟承載了一個(gè)民族的文化，使用成本的增加會(huì)給文化的傳播與輸出帶來障礙。為了保持文化多樣性，也應(yīng)鼓勵(lì)民間文學(xué)藝術(shù)的利用。

對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)私權(quán)保護(hù)的初衷在于利益分享，并非是通過私權(quán)，保持本民族地區(qū)在民間文學(xué)藝術(shù)上的支配地位，使其流動(dòng)完全按照本民族設(shè)定的途徑和程序來進(jìn)行。限制外來者使用的思路與民間文學(xué)藝術(shù)的使用傳統(tǒng)也不符，我們現(xiàn)在使用民間文學(xué)藝術(shù)作品不需經(jīng)過任何人的許可。而且民間文學(xué)藝術(shù)屬于集體權(quán)利，實(shí)際當(dāng)中也很難控制文學(xué)藝術(shù)的流傳，反而會(huì)給一些使用者造成不必要的障礙。

民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利體系構(gòu)建

在對(duì)民間文學(xué)的保護(hù)時(shí)要考慮到所涉不同主體利益的平衡，通過知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度使民間文學(xué)藝術(shù)的使用和發(fā)展進(jìn)入良性循環(huán)的軌道。

權(quán)利體系構(gòu)建的的政策取向。一個(gè)國(guó)家基于自身利益和目標(biāo)的評(píng)估，可能選擇促進(jìn)、容忍或阻止民間文學(xué)藝術(shù)的利用行為。在很大程度上，這是一個(gè)政治決定，而非技術(shù)問題，但是該決定具有重要的法律和技術(shù)含義。⑤如果一個(gè)國(guó)家為保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)打算阻止對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的商業(yè)化使用行為，可以以加強(qiáng)管理為目的設(shè)置更多的程序，采取廣泛而復(fù)雜的管理制度，為私權(quán)所有者規(guī)定更多的權(quán)利。如果一個(gè)國(guó)家決定，為了保持文化多樣性，鼓勵(lì)民間文學(xué)藝術(shù)的應(yīng)用，則建立的制度必須相對(duì)簡(jiǎn)化，而不應(yīng)涉及過于沉重的交易費(fèi)用和官僚化的煩瑣手續(xù)。

我們中華文化歷史悠久，源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，民間文學(xué)藝術(shù)流失嚴(yán)重，而民間文學(xué)藝術(shù)的保存、保護(hù)和利益分享依托于民間文學(xué)藝術(shù)的商業(yè)化利用，更需要對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化進(jìn)行挖掘、整理、傳播和弘揚(yáng)。所以根據(jù)我國(guó)的現(xiàn)實(shí)國(guó)情，我國(guó)應(yīng)當(dāng)確立促進(jìn)和鼓勵(lì)民間文學(xué)藝術(shù)的國(guó)家政策，盡量降低使用者的利用門檻，提供寬松的制度環(huán)境，方便他們的使用。

民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利體系的內(nèi)容。注重利益分享，鼓勵(lì)作品的使用是民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利體系構(gòu)建的原則和核心。對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的設(shè)計(jì)、權(quán)利的構(gòu)建也應(yīng)圍繞這一目標(biāo)進(jìn)行。因?yàn)槊耖g文學(xué)藝術(shù)與版權(quán)的客體具有契合性，民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)與作品有很多共同點(diǎn)，可以仿效著作權(quán)的權(quán)利內(nèi)容去構(gòu)建：

民間文學(xué)藝術(shù)的持有群體有權(quán)利要求使用者標(biāo)明創(chuàng)作主體，并禁止他人不正當(dāng)使用。民間文學(xué)藝術(shù)的生命力在于相關(guān)的生態(tài)環(huán)境的配套存在，在于其所屬群體表現(xiàn)出來的生命力，它們與土地、文化遺產(chǎn)和環(huán)境緊密相聯(lián)。所以民間文學(xué)藝術(shù)的持有群體應(yīng)享有人身方面的權(quán)利。很多民間文學(xué)藝術(shù)如民間剪紙的圖案、民歌的曲調(diào)、民間建筑的風(fēng)格等等等體現(xiàn)了當(dāng)?shù)厝嗣竦那楦小⑺枷搿⑿叛觥⒆非蟮龋谑褂脮r(shí)應(yīng)考慮這些民間藝術(shù)作品的使用環(huán)境。但是現(xiàn)在出現(xiàn)很多有悖于群體習(xí)慣和原創(chuàng)目的使用的現(xiàn)象。經(jīng)過外界的使用后，原先的民間文學(xué)藝術(shù)往往變得不倫不類，有的與原先使用的環(huán)境、意義完全相反，極大地傷害了當(dāng)?shù)厝嗣竦乃枷肭楦小Ｔ谶@種情況下，持有群體有權(quán)禁止其不正當(dāng)使用。

不建議規(guī)定修改權(quán)。民間文學(xué)藝術(shù)的原生作品一般是采用言傳身教的方式進(jìn)行傳承，往往具有不穩(wěn)定性。同時(shí)，在作品的傳播過程中，由于受到時(shí)間、地域、民族民俗生活的變化等因素影響而顯現(xiàn)出變異性，民間文學(xué)藝術(shù)作品也應(yīng)該“與時(shí)俱進(jìn)”，才能實(shí)現(xiàn)其價(jià)值。⑥如果由民間文學(xué)藝術(shù)的傳承主體控制作品的修改，不符合使用的現(xiàn)狀與傳統(tǒng)。民間文學(xué)藝術(shù)本來就是在民間流行的，也不存在發(fā)表權(quán)的問題。

民間文學(xué)藝術(shù)主體財(cái)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容則應(yīng)與一般作品有很大的不同，不具有控制作品傳播的權(quán)利，但享有獲得報(bào)酬權(quán)。有權(quán)從民間文學(xué)藝術(shù)的商業(yè)化使用中受益，可以根據(jù)后續(xù)使用的不同情況、不同程度收取一定的使用費(fèi)。其財(cái)產(chǎn)權(quán)可以由集體管理機(jī)構(gòu)代為行使。

（作者單位分別為：北方工業(yè)大學(xué)，中北大學(xué)思想政治教育學(xué)院；本文系北京市教育委員會(huì)人文社會(huì)科學(xué)研究計(jì)劃重點(diǎn)項(xiàng)目“北京市文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展中的法律問題及法律調(diào)整”的階段性研究成果，項(xiàng)目編號(hào)：SZ201110009005）

注釋

①②唐廣良：“國(guó)際上對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的法律保護(hù)”，《知識(shí)產(chǎn)權(quán)論叢》（第8卷）。

③唐廣良：“遺傳資源和傳統(tǒng)知識(shí)保護(hù)”，《知識(shí)產(chǎn)權(quán)論叢》（第8卷）。

④田文英，謝勇：“我國(guó)民族民間文化的法律保護(hù)”，《中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)》，2002年。

⑤⑥肖少啟，雷群安：“論民間文學(xué)藝術(shù)的版權(quán)保護(hù)”，中國(guó)人民大學(xué)書報(bào)資料中心《文藝?yán)碚摗罚?004年第10期。