頂崗實習教師法律問題解析

孟俊紅

背景：教師作為特殊的職業(yè)，需要豐富的實踐經(jīng)驗，師范生學習的理論知識需要在實踐中加以運用；教育不均衡使得基層教師急需理論的指導。因而，發(fā)端于河北師范大學的師范生畢業(yè)前進行頂崗實習的做法迅速發(fā)展至全國，并從師范教育擴展到各類高等職業(yè)教育。《國家中長期教育改革和發(fā)展規(guī)劃綱要（2010—2020年）》對此也給予了肯定，提出實行工學結(jié)合、校企合作、頂崗實習的人才培養(yǎng)模式。然而，師范生畢業(yè)前擔任頂崗實習教師時所產(chǎn)生的法律關(guān)系比較復雜，又缺乏明確的法律規(guī)定，因此很有必要對相關(guān)法律問題進行分析。

一、頂崗實習教師與實習學校法律關(guān)系定性

解決頂崗實習教師法律問題的核心在于準確定位頂崗實習教師與實習學校、學習學校之間的關(guān)系，特別是定位實習教師與實習學校之間的關(guān)系。目前主要有勞務關(guān)系說、勞動合同關(guān)系說、培訓性質(zhì)的學習關(guān)系說三種觀點。

“勞務關(guān)系說”認為，實習教師并不符合《勞動法》的調(diào)整范圍，1995年原勞動部頒發(fā)的《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》明確規(guī)定：在校生利用業(yè)余時間勤工助學不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。因此，頂崗實習教師與實習學校之間的關(guān)系只能用民法調(diào)整，應當為勞務關(guān)系（雇傭關(guān)系）。

“勞動合同關(guān)系說”將頂崗實習教師與實習學校的法律關(guān)系定位為事實勞動關(guān)系或者準勞動合同關(guān)系。事實勞動關(guān)系說認為，頂崗實習教師依照三方簽訂的實習協(xié)議，為實習學校提供勞動并接受管理，接受一定的報酬，遵守用人單位的勞動紀律，因而形成了事實上的勞動合同關(guān)系。準勞動關(guān)系說認為，為保護學生的合法權(quán)益，應在勞務關(guān)系和勞動關(guān)系間尋找平衡點，將實習教師與實習學校之間的法律關(guān)系定性為準勞動法律關(guān)系，把最低工資、最高工時、勞動紀律、社會保險等納入勞動關(guān)系進行保護。

“培訓性質(zhì)的學習關(guān)系說”認為，頂崗實習教師的身份仍為在校學生，其到實習學校頂崗實習的目的不是為實習學校提供勞動或勞務，而是為了獲得從事教師職業(yè)所必需的實踐經(jīng)驗，是要將學習的理論知識在實踐中加以運用，因此頂崗實習只不過是實習的一種特殊形式，是學校學習活動的延伸，頂崗實習教師與實習學校之間應為培訓性質(zhì)的學習關(guān)系。

目前，培訓性質(zhì)的學習關(guān)系說是通說。頂崗實習教師的身份為學生，其與實習學校之間不是不愿簽訂勞動合同，而是雙方根本不具備簽訂勞動合同的條件，事實勞動合同關(guān)系無從建立。勞務關(guān)系說很難保護實習教師的合法權(quán)益，明顯對實習教師不利。準勞動合同關(guān)系說只不過是學界對立法的呼吁，再說保護實習教師的合法權(quán)益也不一定非要采用準勞動合同關(guān)系的方式。綜合考慮，將頂崗實習教師與實習學校的法律關(guān)系定性為培訓性質(zhì)的學習關(guān)系較為妥當。

二、頂崗實習教師法律關(guān)系的特殊性

在企業(yè)的頂崗實習中，實習生的權(quán)益經(jīng)常受到侵害，因此社會上對企業(yè)頂崗實習問題特別關(guān)注。頂崗實習教師法律關(guān)系既有與一般頂崗實習法律關(guān)系相同的地方，也有自身的特殊性。在準確定位頂崗實習教師法律關(guān)系的基礎(chǔ)上進一步把握其特殊性，有助于解決頂崗實習教師法律問題。

（一）強制性

由于畢業(yè)生就業(yè)形勢嚴峻，各高校曾經(jīng)對畢業(yè)生實習有所放松，因而造成社會各界甚至畢業(yè)生本人都認為畢業(yè)實習可有可無的錯覺。其實，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，畢業(yè)實習是強制性的。教育部《全日制普通高等學校學生學籍管理辦法》第四十八條規(guī)定：畢業(yè)設(shè)計（論文）、畢業(yè)實習或畢業(yè)時的課程考核不及格的課程未達到留級門數(shù)者，先發(fā)給結(jié)業(yè)證書。在分配工作后一年內(nèi)向?qū)W校申請補考（補作）一次，及格者換發(fā)畢業(yè)證書。經(jīng)補考（補作）仍不及格的課程以后不再補考（補作）。從師范類學生來看，師范畢業(yè)生教育實習的強制性更強，教育部《關(guān)于進一步做好中小學教師補充工作的通知》將教育實習與教師資格的獲得掛鉤，要求地方各級教育行政部門要嚴格掌握教師資格申請條件和認定程序。要將申請人修學教師資格課程、通過教育教學能力測試、進行教育實習和具備現(xiàn)代教育技術(shù)水平等作為申請教師資格的前提條件。因此，頂崗實習作為實習的一種類型，實習教師可選擇的余地不大，必須接受學習學校的安排，這與勞務合同雙方意思自治的要求相抵觸。頂崗實習教師無法與實習學校建立勞務關(guān)系。

（二）教師崗位的特殊性

與其他類別的頂崗實習相比，師范生的頂崗實習具有特殊性。教師崗位有自身的特殊要求，《教師資格條例》第二條規(guī)定：中國公民在各級各類學校和其他教育機構(gòu)中專門從事教育教學工作，應當依法取得教師資格。頂崗實習教師尚未取得教師資格，嚴格意義上是不能從事教師職業(yè)的。基本的資格尚不具備，實習教師只能是“有名無分”，無法與實習學校建立事實勞動合同關(guān)系。

（三）學習性

教師職業(yè)是經(jīng)驗性的職業(yè)，對實踐經(jīng)驗的要求比較高，而頂崗實習教師缺乏的恰恰是實踐經(jīng)驗，其頂崗實習的目的也正在于獲得實踐經(jīng)驗。與其他類別的頂崗實習相比，師范生頂崗實習的學習性更強，其他職業(yè)頂崗實習的勞務性更強。

（四）政策性

頂崗實習不但是解決師范生的實踐技能問題，而且還承擔一定的實現(xiàn)教育均衡的重任?！督逃?、財政部關(guān)于實施幼兒教師國家級培訓計劃的通知》指出：組織高年級學前教育專業(yè)師范生、城鎮(zhèn)幼兒園教師到農(nóng)村幼兒園頂崗實習支教，置換出農(nóng)村幼兒園骨干教師到高水平院校、幼兒師范專科學校和城市優(yōu)質(zhì)幼兒園進行為期3個月左右的脫產(chǎn)研修。各地在組織師范生頂崗實習時，地方政府經(jīng)常出臺一定的文件對頂崗實習加以規(guī)范，劃撥一定的經(jīng)費對頂崗實習進行支持。因此，師范生頂崗實習的政策性更強。

三、頂崗實習教師法律問題的解決

頂崗實習教師的法律關(guān)系既然應當定位為培訓性質(zhì)的學習關(guān)系，而且這種關(guān)系具有強制性、學習性、政策性和教師崗位的特殊性等特征，頂崗實習教師的一切法律問題都要圍繞其法律地位的定性與特殊性來解決。

（一）頂崗實習教師能否適用《勞動法》保護問題

頂崗實習教師能否適用《勞動法》進行保護，主要涉及三個方面的問題：第一，勞動報酬問題。實習生的同工同酬問題是非師范類專業(yè)頂崗實習的熱點問題，那么頂崗實習教師是否也可以要求“同教同酬”呢？第二，頂崗實習教師因?qū)嵙暿軅芊裣硎芄鰡栴}。第三，頂崗實習教師能否享受社會保險待遇問題。

勞動報酬與“同教同酬”、工傷待遇、社會保險等問題的關(guān)鍵在于頂崗實習教師與實習學校之間是否能夠建立勞動合同關(guān)系或者準勞動合同關(guān)系。如前文所述，頂崗實習教師的法律關(guān)系應當定位為培訓性質(zhì)的學習關(guān)系，加之頂崗實習的學習性（實習的主要目的在于獲得實踐性經(jīng)驗）、教師崗位的特殊性（頂崗實習教師雖有勞動付出，但并不具備教師資格），因此頂崗實習教師無法與實習學校建立勞動合同關(guān)系，也不適用準勞動合同關(guān)系進行保護，“同教同酬”、工傷待遇、社會保險等問題也無從談起。但頂崗實習教師畢竟付出了勞動，從勞務關(guān)系來看，實習學校也應該給予一定的報酬。同時為了防止實習單位利用頂崗實習教師的廉價勞動力、防止學?？丝垌攳弻嵙暯處煹膱蟪?，從中央到地方對頂崗實習的報酬問題都做了規(guī)定。如教育部、財政部《中等職業(yè)學校學生實習管理辦法》第八條規(guī)定： 實習單位應向?qū)嵙晫W生支付合理的實習報酬。學校和實習單位不得扣發(fā)或拖欠學生的實習報酬。《廣東省高等學校學生實習與畢業(yè)生就業(yè)見習條例》規(guī)定：學生頂崗實習期間，實習單位應當按照同崗位職工工資的一定比例向?qū)W生支付實習報酬，具體比例由地級以上人民政府根據(jù)本地實際情況予以確定。實習單位、學校應當按照規(guī)定或者約定，按時足額向?qū)W生支付實習報酬、實習補助，不得拖欠、克扣。實習協(xié)議確定的投保人，應當及時為學生辦理意外傷害等相關(guān)保險。師范生頂崗實習的強制性和政策性較一般的頂崗實習更強，因此頂崗實習教師的實習報酬等問題一方面依賴于地方政府的政策規(guī)定，但更多地依賴于學習學校、實習學校與頂崗實習教師三方的實習協(xié)議。

（二）頂崗實習教師的人身傷害問題

頂崗實習不同于勤工儉學，雖然原勞動部的部門規(guī)章否定了勤工儉學建立勞動合同的可能，但勤工儉學與學校教學無關(guān)，其主要目的在于通過勞動獲得報酬，因此，對勤工儉學發(fā)生的傷害事故，許多地方規(guī)定可以比照工傷待遇執(zhí)行。但頂崗實習明顯與勞動無關(guān)，如果教師自身受到了傷害，其損失該如何彌補？從頂崗實習教師的法律定性看，既然是培訓性質(zhì)的學習，實習教師的身份還是在校學生，所在學校當然要按照相關(guān)法律法規(guī)承擔民事責任。作為接收單位，實習學校與頂崗實習教師之間也存在培訓性質(zhì)的管理關(guān)系，可以看作是學習學校實踐性教學環(huán)節(jié)的延伸，因此實習學校也應當承擔相應的民事責任。

頂崗實習教師在實習過程中，還有可能因職務行為造成其他人員的傷害，對此雖然頂崗實習教師不是正式教師，但由于“頂崗”的存在，其責任已經(jīng)非常接近于正式教師的責任。不管是頂崗實習教師自身受到傷害，還是致使其他人受到傷害，都屬于民事責任的范疇，需要實習學校、學習學校、頂崗實習教師三方面協(xié)議加以解決。

四、提醒與建議

頂崗實習教師與實習學校之間既非勞動合同關(guān)系，也非勞務合同關(guān)系，而應當是培訓性質(zhì)的學習關(guān)系，屬于學校學習活動的延伸。同時，師范生頂崗實習還具有強制性、學習性、政策性、教師崗位的特殊性等特征。頂崗實習教師的法律定位及特殊性限制了頂崗實習教師利用《勞動法》保護自身權(quán)益的可能，其實習補助、在實習期間受到傷害、造成其他人傷害等問題，需要依據(jù)地方政府的政策，更需要通過學習學校、實習學校、頂崗實習教師三方協(xié)議來解決。

（責 編 子 君）