監事會制度生死之辯

自從中國人認識了獨立董事這一制度伊始，關于監事會制度是存是廢的爭論就從未休止過。近年來關于中國上市公司監督制度如何創新更是逐漸形成了監事會制度“取消”與“加強”兩種改革思路。持“取消說”者認為，監事會是無用的，中國公司治理改革的關鍵就是要“革監事會的命”，取而代之的是實行獨立董事制度；持“加強說”者則主張，監事會作為公司治理結構的重要一環，是不可或缺的，應該通過增強獨立性等方式予以進一步強化監事會治理。監事會制度是否已經“名存實亡”？公司內部的制衡監督機制是否需要另起爐灶？我們要做出何種選擇？圍繞這一爭議性的話題，曾任財政部部長助理、國務院國有重點大型企業監事會主席、現任中國總會計師協會會長的劉長琨，華東政法大學副校長、法學教授顧功耘，上海證券交易所首席經濟學家、資本市場研究所所長胡汝銀，南開大學公司治理教授萬國華，以及中材集團黨委副書記、董事、中材國際監事會主席張江，他們各持觀點理性爭鋒。

《董事會》：長期以來國內上市公司監事會整體因缺乏獨立性、有效性，為外界詬病，廢除監事會制度聲音應運而生，你對此是否贊同？

胡汝銀：我們很早在撰寫《中國公司治理報告（2003）》時就提出在時機成熟時，撤銷監事會，或允許公司自行選擇是否設立監事會，這將有助于理順公司內部關系，使獨董、股東等承擔起有關的監督責任，避免機構重疊和資源浪費，節省公司運行費用。后來的治理報告已經不涉及監事會了，因為它不重要。時至今日，我們仍然沒有發現監事會有獨特的價值。不徹底改造監事會，賦予權利有什么用呢？

萬國華：上市公司監事會整體的確缺乏獨立性、有效性，是不爭的事實。但是，不要因此就斷言或推理這個制度就應該或必須取消或廢除。監事會運行績效不彰，根本原因為何？是公司治理法律學理或機理有問題，還是制度本身設計問題，甚至是監事會制度運行問題？如果屬前兩者，廢除理由充分；如是后者，應是如何完善的問題。

為什么這么說？從公司治理法律學理或機理講，監事會是否有必要存在，取決于股東會與董事會之間的連結法律關系的性質，到底是信托還是委托關系，關于這一點，大陸法系與英美法系截然相反。我國與大陸法系法律傳統相近，股東會與董事會之間是委托關系，前者一旦授權給后者就不能干預其中，且還要承受授權范圍內的風險。所以，為了防止道德風險并降低代理成本，法理上就設置了與受托方即董事會平行的機構或機制監事會，專司監督董事會的行為或功能?！豆痉ā氛腔诖诉壿嬙O計的監事會制度。理論上該制度要達到獨立和有效性，還必須有權力制衡的經濟體制、行政體制甚至政治體制相配合。所以，監事會制度整體出問題，還是出在制度運行本身及其環境影響。

顧功耘：實事求是地說，國內上市公司監事會在公司治理中是發揮了一定作用的，不能一概否定。首先，作為上市公司針對董事會、經理進行監督的專業機構，它的存在就有客觀價值。董事們一言一行，必須顧忌監事的監督職能。哪怕是監事一句話不說，只要董事們內心清楚身邊還有“第三只眼睛”，就是一種無形的制約，監事會的作用就已經顯示出來了。其次，監事會該做什么、如何做，法律有規定，盡管規定不夠具體且缺乏操作性。但在不少上市公司，監事會本著認真負責的精神，還是在力所能及的范圍內做了大量的監督工作，譬如列席董事會，審查董事會的議題以及各項決議。第三，監事會是對股東大會負責的。股東除了委托監事替代自己監督，別無它法。需要指出的是，監事會的工作大量表現為溝通與協調。這種溝通與協調多數是公司內部的、口頭的，有時可能是私下的，而這些工作有時不會被人所注意，更不會被外人所關注。所以，沒有理由廢除監事會制度。

劉長琨：上市公司監事會出現的問題，其實這反映了我們所追求的建立現代企業制度的改革目標尚未完全實現。我認為不能孤立地僅從監事會制度本身尋找解決問題的辦法，而應當從更宏觀和更深的層面上審視這一現象，找出問題的癥結所在。只有在認真總結經驗并進行科學論證的基礎上才能做出存廢的決策。

張江：為維護公司和股東利益，防止董事會、經理層濫用權力，設置專門的監督機構以相互制衡是十分必要的，這也正是監事會制度設立的初衷。但當前國內上市公司監事會制度在實際運行過程中，確實存在諸多問題亟待改善。我認為監事會設置在公司發展過程中是必要的，監事會的弱化或缺失，會造成公司治理結構的失衡，缺少制約的權力很可能會給公司、股東、職工的合法權益造成損害，當前監事會制度需要從制度和執行層面加以完善，而非簡單廢除。

《董事會》：剛才有專家強調，應當允許上市公司自行選擇是否設立監事會。也有很接近的觀點認為，可以根據自治、自愿原則在獨董和監事會制度中二者選一，你對此持怎樣的看法？

劉長琨：監事會與獨董，其工作性質與側重點不盡相同，似乎難以彼此取代。但國外確實很少有監事會制度與獨董制度在一個企業并存的情況。有些國家如美國實行獨董制度，不設監事會；也有一些國家如德國實行監事會制度，不設獨董，但德國的監事會制度與我們國內有很大不同。二者各有優長與缺欠，我們都應當進行研究，予以比較，然后決定取舍。

胡汝銀：自行選擇是我剛才提到的觀點。