中職生頂崗實習過程中存在的相關法律問題分析

林耿林

（惠州工程技術學校 廣東惠州 516023）

中職生頂崗實習過程中存在的相關法律問題分析

林耿林

（惠州工程技術學校 廣東惠州 516023）

在多元育人模式的引領下，根據中職生的特點及學習上的延續性，中職生在入學后第三年必須參加頂崗實習，中職生在頂崗實習的第三年究竟是屬于何種身份，其與頂崗實習單位之間的法律關系就是如何，本人將從他們之間可能存在的法律關系和問題解決機制展開論述。

中職生；頂崗實習；法律關系

一、中職生頂崗實習的法律基礎

《職業教育法》和國務院2005年《關于大力發展職業教育的決定》規定：“中等職業學校在校學生最后一年要到企業等用人單位頂崗實習。”中職生在入學后第三年到企業頂崗實習已經成為了我國中職教育必走的程序和必須的手段，這既解決了許多中職生家長心中的疑惑，也為中職生能夠早日適應社會身份和逐漸做到責任轉變有著至關重要的作用和意義。

二、中職生在頂崗實習中較為突出的法律問題

1.是否屬于真正意義上的勞動者的問題

頂崗實習的學生，雖說是普遍意義上的勞動者，但對于法律上的勞動主體來說，其并非真正意義上的勞動者。因為他們在身份上還屬于在校學生，有相當一部分尚未達到法定用工年齡，他們在企業的一年時間屬于頂崗實習期間是的，但是他們并不與企業有所謂的勞動上的契約，兩者之間并無真正意義上的法律關系。雖然，《勞動合同法》規定了“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。”但實際上，真正的法律關系并未得以建立，一些權利與義務主要集中地表現在了頂崗實習的三方協議中，這導致了強制性不夠，隨意性增強，同工同酬的要求并未受到保護。

2.實習單位的“粗暴”用工問題

實習單位的“粗暴”用工問題也是在頂崗實習階段經常出現的問題，這體現在實習單位經常要求他們從事一些與所學專業無關的工作。更值得指出的是，在頂崗實習學生因勞動受傷后，根據《中等職業學校學生實習管理辦法》和《關于在中等職業學校推行學生實習責任險的通知》等規定和文件的精神，一般由學生在校期間購買的意外險進行理賠，若無購買意外險，方可向實習單位提出賠償請求，直至訴至法庭。

3.中職學校與頂崗實習單位“踢皮球”的現象

面對類似狀況，實習單位在擔心受到群體性影響的情況下，無視帶隊教師，迅速把會學生退回學校，學校又會把學生違紀的現象定性為企業管理不嚴，在增加學校無形的學生管理壓力的同時，“踢皮球”的現象會頻頻出現。

三、通過確定法律關系解決存在問題

1.在實習單位對頂崗實習學生的管理方面應界定為委托管理法律關系

頂崗實習的中職生在實習期間因仍屬于在校生，其身份還是一名學生，這種委托管理法律關系是建立在中職學校與頂崗實習學生之間教育、服務關系和中職學校與頂崗實習單位之間的委托合同關系這兩個法律關系基礎上的，頂崗實習學生對中職學校存在著隸屬關系，中職學校不僅把中職生第三年的教學任務交予實習單位，同時也賦予了實習單位相當一部分的學生管理權，但是其并不具有真正意義上的學生管理權，僅可以將一些普通的不積極工作的學生進行督促并懲罰，當學生違紀的時候，其并不能直接給予學生處分甚至于開除，實習單位只能把頂崗實習學生違紀的相關情況告知中職學校。這樣界定權力就能夠防止“踢皮球”的現象產生。

2.在用工方面的法律關系應界定為特殊意義上的合同法律關系

頂崗實習的中職生在頂崗實習期間可以得到一部分的生活補貼，但是這種補貼并不是基于勞動合同關系所得到的勞動報酬，而是基于三方的協議。有學者認為，學生在實習單位頂崗實習，可以認定為試用期用工的形式，但是這種卻超過了學校與實習單位之間的委托合同的范圍，因為是法律上不允許的，因此，這種“試用期”式的勞動法律關系并非合法有效，同時，中職生年齡上的不足等因素也影響著合同關系的成立。

3.透過調整委托法律關系的涉他性約束實習單位“粗暴”用工

實際上，中職學校與實習單位之間的委托合同本身就是一種涉他合同關系，依據合同法原理，這種不僅為他人設定權利而且為他人設定義務的涉他合同必須征得他人的同意才能生效。一方面，而往往在一些中職學校為學生介紹頂崗實習企業時，在中職學校與實習單位、中職學校簽訂三方協議時，由于中職生涉世未深，很多方面的頂崗實習知識接觸不夠，因此對頂崗實習的崗位不甚熟悉；另一方面，中職學校急于通過實習單位完成中職生第三年的教學任務，頂崗實習單位有些情況下急于尋找頂崗實習的中職生作為“用工難”的“擋箭牌”和降低用工成本的有效方法，在某些時候可能會作出一些違背實習規定決定。因此，基于以上考慮，為了保障學生充分的知情權和參與權，防止實習單位“粗暴”用工，在合同訂立過程中，學生能夠了解實習單位和崗位的相關信息，對涉及實習學生權利義務的內容，允許學生發表意見并作出決定，從而最大限度地保障學生的知情權和參與權的實現，體現實習學生的主體性地位。

[1]呂娜娜.論我國頂崗實習立法的完善[J].法制與社會,2011(17).

[2]潘澤威,吳文輝.論中職生頂崗實習期間勞動權益的法律保護[J].廣西教育,2011(06).

Analysis of the related legal problems in the process of practice of secondary vocational school students

Lin Geng-lin

(Huizhou Engineering Technical School, Huizhou Guangdong,516023, China)

Under the guidance of multiple education mode, according to the characteristics and learning continuity of vocational school students, secondary vocational school students must participate in internships in their third year, what is what kind of identity of the internship of secondary vocational school students in the third years, the law and practice relationship, I will be the legal relationship and the problems that may exist between them to solve the mechanism discussion.

vocational students; practice; legal relationship

D920.0

A

1000-9795（2014）02-0466-01

［責任編輯：陳懷民］

2013-12-21

林耿林（1986-），男，廣東廉江人，從事民商事法律關系方向的研究。