國內(nèi)保理融資業(yè)務(wù)的銀行操作風險及其防范

摘 要：當前，一些銀行充分利用《合同法》有關(guān)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，借鑒國際保理的原理和要求，創(chuàng)新出國內(nèi)保理融資業(yè)務(wù)品種，緩解了部分企業(yè)融資難問題。但因銀行操作不規(guī)范，致使該業(yè)務(wù)存在一些操作風險，需要加以注意。本文在簡要介紹國內(nèi)保理融資業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)上，有重點的分析該業(yè)務(wù)存在的操作風險，并有針對性地提出風險防范措施，以期對商業(yè)銀行防范此類風險提供意見支持。

關(guān)鍵詞：國內(nèi)保理融資；操作風險；防范

中圖分類號：F830.33 文獻標識碼：A〓 文章編號：1003-9031（2015）10-0060-03 DOI：10.3969/j.issn.1003-9031.2015.10.13

一、國內(nèi)保理融資業(yè)務(wù)概述

當前，一些銀行充分利用《合同法》有關(guān)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，借鑒國際保理的原理和要求，創(chuàng)新推出國內(nèi)保理融資業(yè)務(wù)品種，以此來緩解了部分企業(yè)融資難問題。

所謂國內(nèi)保理融資業(yè)務(wù)，是指境內(nèi)債權(quán)人（申請人）將其向境內(nèi)債務(wù)人銷售商品、提供服務(wù)或出租資產(chǎn)所產(chǎn)生的應(yīng)收賬款（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓給銀行，向銀行申請融資并由銀行為其提供融資的金融服務(wù)。因此，國內(nèi)保理融資業(yè)務(wù)一般存在三方當事人、兩個合同關(guān)系，即債權(quán)人（申請人）與債務(wù)人之間因買賣、服務(wù)等而形成的基礎(chǔ)合同關(guān)系，銀行與債權(quán)人（申請人）之間的保理合同關(guān)系。

而現(xiàn)階段有關(guān)國內(nèi)保理融資業(yè)務(wù)的立法不多，專門性規(guī)定僅有中國銀監(jiān)會發(fā)布的規(guī)章——《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法》（中國銀監(jiān)會令2014年第5號，下稱《暫行辦法》），該辦法以規(guī)范管理為主，對銀行能否收息、是否通知債務(wù)等法律問題也未作明確規(guī)定。

二、國內(nèi)保理融資業(yè)務(wù)融資的銀行操作風險

由于銀行操作不規(guī)范，致使國內(nèi)保理融資業(yè)務(wù)存在一些操作風險，需要加以研究防范。

（一）定性不準風險

依照我國《合同法》的規(guī)定，保理融資業(yè)務(wù)只能被認定為應(yīng)收賬款（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓，債權(quán)人（申請人）只能被認定為轉(zhuǎn)讓人，銀行只能被認定為受讓人。《暫行辦法》第六條也是以此為依據(jù)將“保理融資”定義為“以應(yīng)收賬款合法、有效轉(zhuǎn)讓為前提的銀行融資服務(wù)”。作為轉(zhuǎn)讓人，債權(quán)人（申請人）不對銀行承擔任何款項給付義務(wù)，即便在有追索權(quán)保理融資業(yè)務(wù)中，債權(quán)人（申請人）所承擔的也只是有條件的回購義務(wù)；而作為受讓人，銀行給付款項（對價）是其對債權(quán)人（申請人）所付義務(wù)，并以發(fā)放融資予以實際履行。然而在實務(wù)中，銀行往往將國內(nèi)保理當作短期貸款進行操作，以債權(quán)人（申請人）為借款人，向債權(quán)人（申請人）出具借據(jù)，并向債權(quán)人（申請人）按月（或季或年）收取利息。這顯然不符合《合同法》有關(guān)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的原理和規(guī)定，加之《暫行辦法》對能否收息也未作明確規(guī)定，因而就存在著利息收取被認定為無效的風險。

（二）畫蛇添足風險

實務(wù)中，一些銀行在辦理保理融資業(yè)務(wù)手續(xù)的同時，還以保理融資業(yè)務(wù)所涉及的同一筆應(yīng)收賬款（債權(quán)）為質(zhì)物，與債權(quán)人（申請人）另行簽訂應(yīng)收賬款質(zhì)押協(xié)議，并在人民銀行應(yīng)收賬款質(zhì)押登記公示系統(tǒng)辦理質(zhì)押登記手續(xù)，目的是起到對外公示作用。然而，保理融資業(yè)務(wù)是將應(yīng)收賬款（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓給銀行，而質(zhì)押卻不是將應(yīng)收賬款（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓給銀行，二者是相互矛盾的，不可能同時存在于同一筆應(yīng)收賬款（債權(quán)）上[1]。因此，上述銀行以同一筆應(yīng)收賬款（債權(quán)）為質(zhì)物另行辦理質(zhì)押相關(guān)手續(xù)，顯然是“畫蛇添足”，若引起糾紛，法院將難以判斷應(yīng)收賬款（債權(quán)）到底是轉(zhuǎn)讓給了銀行還是質(zhì)押給了銀行。

（三）預(yù)扣利息風險

實務(wù)中，一些銀行在發(fā)放保理融資業(yè)務(wù)融資本金時，往往預(yù)先從本金中扣收了利息。可是，即便銀行對保理融資有權(quán)收取利息，預(yù)先扣收利息也是違反法律規(guī)定的。因為依照《合同法》第二百條“借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)該按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息”的規(guī)定，融資不允許預(yù)先扣收利息[2]。因此，銀行從保理融資業(yè)務(wù)融資本金中預(yù)先扣收利息，將難以得到法院認可。

（四）未予通知風險

在實務(wù)中，對隱蔽型保理融資業(yè)務(wù)，銀行是不通知債務(wù)人的，而對公開型保理融資業(yè)務(wù)，也有一些銀行怠于通知債務(wù)人，甚至有少數(shù)銀行不通知債務(wù)人。這不符合《合同法》第八十條“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力”的規(guī)定，使銀行面臨以下兩個風險：一是依照《合同法》第八十三條“債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷”的規(guī)定，債務(wù)人主張抵銷的截止時間，應(yīng)是接到應(yīng)收賬款（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓通知之時，因此，如銀行在辦理保理融資業(yè)務(wù)后不通知債務(wù)人，無疑將該截止時間向后推延，并且在向后推延期間，債務(wù)人對債權(quán)人（申請人）新的到期債權(quán)，也是可以主張抵銷，這無疑擴大了債務(wù)人用以抵銷的債權(quán)范圍，顯然對銀行是不利的；二是在未通知債務(wù)人的情況下，債務(wù)人仍對債權(quán)人（申請人）負有清償義務(wù)，因債權(quán)人（申請人）欠有他人債務(wù)而被申請財產(chǎn)保全或強制執(zhí)行時，如法院等有權(quán)機關(guān)進行查封、凍結(jié)或扣劃受讓應(yīng)收賬款（債權(quán)），債務(wù)人須得無條件予以協(xié)助與配合，對此，銀行只能提出保全或執(zhí)行異議，但往往會被駁回。在此情形下，銀行將無法要求債務(wù)人清償受讓的應(yīng)收賬款（債權(quán)）。

（五）保理賬戶風險

實務(wù)中，銀行往往要求債務(wù)人將用于清償應(yīng)收賬款（債權(quán)）的款項先打入債權(quán)人（申請人）賬戶中，再從債權(quán)人（申請人）賬戶中予以扣收。如工商銀行在其國內(nèi)保理合同格式文本第1.9條寫明：“保理賬戶：指乙方【注：為債權(quán)人（申請人）】根據(jù)本合同在甲方（注：為銀行）開立的用于應(yīng)收賬款回收、保理融資本息扣劃、保理余款支付的專門賬戶，是收取本合同項下應(yīng)收賬款的唯一合法賬戶。”這實際上仍由債權(quán)人（申請人）收取應(yīng)收賬款（債權(quán)）款項。然而，從法理上看，應(yīng)收賬款（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓給銀行后，債權(quán)人（申請人）無權(quán)再收取該款項。因此，這種將款項先打入債權(quán)人（申請人）賬戶再扣收的方式，沒有任何法律依據(jù)，由此也帶來風險，銀行無法對抗法院等有權(quán)機關(guān)對債權(quán)人（申請人）賬戶的凍結(jié)和扣劃，也無法從該賬戶中完成扣收。

（六）逾期催收風險

實務(wù)中，保理融資到期債務(wù)人未能清償?shù)模y行往往只對債權(quán)人（申請人）進行催收，而忽略對債務(wù)人的催收。然而，應(yīng)收賬款（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓后，銀行作為權(quán)利人應(yīng)當向債務(wù)人主張權(quán)利和進行催收，而非債權(quán)人（申請人）。如果在應(yīng)收賬款（債權(quán)）清償期屆滿之日起兩年內(nèi)未對債務(wù)人進行催收，那么將面臨訴訟時效過期的風險。在有追索權(quán)保理融資業(yè)務(wù)中，因債權(quán)人（申請人）所承擔的回購義務(wù)在法律性質(zhì)上也是應(yīng)收賬款（債權(quán)）的轉(zhuǎn)讓，銀行在將應(yīng)收賬款（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓給債權(quán)人（申請人）時，應(yīng)確保應(yīng)收賬款（債權(quán)）不存在過訴訟時效的瑕疵，否則，須承擔瑕疵擔保責任①。因此，即使在有追索權(quán)保理融資業(yè)務(wù)中，銀行不對債務(wù)人進行催收也是有風險的。

三、風險防范意見和建議

前述存在的風險，究其原因，或因法律規(guī)定不完善，或因保理融資業(yè)務(wù)定性不準確，或因保理融資業(yè)務(wù)流程不嚴謹，或因后續(xù)管理不規(guī)范。筆者擬從立法完善和銀行防范兩個角度，提出風險防范的一些意見和建議。

（一）積極推動立法

目前，對于國內(nèi)保理融資業(yè)務(wù)，除《暫行辦法》之外，我國尚無其他專門規(guī)定。而《暫行辦法》法律層級不高，且有關(guān)保理融資的規(guī)定原則、簡單，難以解決實務(wù)中遇到的問題，建議在以下內(nèi)容上爭取立法或司法解釋的支持：

1.修訂完善《暫行辦法》，明確以下內(nèi)容：一是銀行對保理融資有權(quán)收取利息；二是銀行應(yīng)在中國人民銀行征信中心動產(chǎn)融資統(tǒng)一登記平臺上登記公示保理融資情況；三是應(yīng)當通知債務(wù)人。

2.通過司法解釋的形式確認：一是銀行有權(quán)收取利息，且有關(guān)國內(nèi)保理融資業(yè)務(wù)的認定應(yīng)當執(zhí)行中國銀監(jiān)會的規(guī)定；二是債務(wù)人簽署轉(zhuǎn)讓通知書回執(zhí)或出具聲明書后便受約束，不能再行使抵銷權(quán)和抗辯權(quán)，不能再協(xié)商解除或變更基礎(chǔ)合同；三是不得因債權(quán)人（申請人）所賦義務(wù)而對保理融資業(yè)務(wù)所涉及的應(yīng)收賬款（債權(quán)）進行查封、凍結(jié)、扣劃。

（二）配強保理人員

保理融資業(yè)務(wù)風險的防控最終要靠保理人員來落實。因此，配強保理人員就成為關(guān)鍵。首先，要選配有責任心、遵守業(yè)務(wù)流程的工作人員到保理融資業(yè)務(wù)的前、中、后臺崗位上，因為倘若保理人員沒有責任心，或不遵守業(yè)務(wù)流程，即便其能力再強，也會做不好業(yè)務(wù)，留下這樣那樣的操作風險。其次，要加強崗前業(yè)務(wù)知識和流程的培訓，使保理人員懂保理、懂法律、懂財務(wù)、懂經(jīng)營管理，知悉保理是債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律性質(zhì)，熟練掌握保理的業(yè)務(wù)流程。再次，要采取崗前培訓、日常學習、專題培訓等方式，不斷提升保理人員的業(yè)務(wù)技能和風險防控能力，使他們有能力辨別基礎(chǔ)合同及其商業(yè)發(fā)票、增值稅發(fā)票、貨運單據(jù)的真實性以及合同是否存在缺陷或?qū)︺y行不利條款，有能力調(diào)查分析債權(quán)人（申請人）、債務(wù)人的基本情況、資信能力，監(jiān)測其資金流向和經(jīng)營變化。最后，要有意識培養(yǎng)和儲備人才，強化保理人員之間的相互競爭和優(yōu)勝劣汰，使他們有憂患意識，不斷學習，不斷提升業(yè)務(wù)能力。

（三）設(shè)計專門流程

要堅決改變當前按照短期貸款流程辦理國內(nèi)保理融資業(yè)務(wù)的現(xiàn)狀，針對國內(nèi)保理融資業(yè)務(wù)盡快設(shè)計出一套專門流程，包括開發(fā)計算機業(yè)務(wù)系統(tǒng)和所需的紙制憑證，并制定專門管理辦法。筆者建議至少應(yīng)明確以下內(nèi)容：首先，要明確擬受讓的應(yīng)收賬款（債權(quán)）所對應(yīng)的債權(quán)人（申請人）提供商品、服務(wù)等義務(wù)已全部履行，并且只允許辦理公開性保理融資業(yè)務(wù)，禁止辦理隱蔽性保理融資業(yè)務(wù)。其次，要禁止以保理融資業(yè)務(wù)所涉及的應(yīng)收賬款（債權(quán)）為質(zhì)物另行簽訂質(zhì)押合同及辦理相關(guān)手續(xù)。再次，在有明確規(guī)定可收取利息前，要禁止以利息名義獲取收益，而是結(jié)合債務(wù)人信用等級和融資期限設(shè)定相應(yīng)的折扣率，通過折扣率來獲取收益，如銀行擬受讓的應(yīng)收賬款（債權(quán)）金額為100萬元，按融資期限先估算出利息是多少（假定為15萬元），再結(jié)合債務(wù)人信用等級，得出折扣率為17%，銀行在受讓100萬元時，只按83%即83萬元向債權(quán)人（申請人）支付轉(zhuǎn)讓款（發(fā)放融資）。第四，將應(yīng)收賬款（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓通知債務(wù)人并取得債務(wù)人的回執(zhí)及聲明書作為銀行支付轉(zhuǎn)讓款（發(fā)放融資）的前提條件。第五，由銀行與債權(quán)人（申請人）共同將應(yīng)收賬款（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓通知書送達給債務(wù)人，如債務(wù)人拒簽的，要堅決中止該筆保理業(yè)務(wù)的辦理。第六，在債務(wù)人簽收通知書的同時，應(yīng)要求其出具符合銀行要求的聲明書（相關(guān)內(nèi)容見下文）。若債務(wù)人拒絕出具，或有一項內(nèi)容不符合銀行要求，要堅決中止該筆保理業(yè)務(wù)的辦理。第七，保理賬戶必須是以保理銀行名義開立的賬戶，禁止以債權(quán)人（申請人）賬戶作為保理賬戶。最后，要有完善的后續(xù)管理制度，建立責任追查機制，特別要明確當融資到期未得到債務(wù)人清償?shù)模赐谫J款利率計息，并同時向債務(wù)人、債權(quán)人（申請人）進行催收，直至應(yīng)收賬款（債權(quán)）本息被債權(quán)人（申請人）回購或被債務(wù)人予以清償。

（四）完善格式文本

首先，在有明確規(guī)定可收取利息前，保理合同中要刪除與“利率”、“利息”有關(guān)的所有表述和條款，取而代之的應(yīng)是折扣率及其相關(guān)內(nèi)容的表述和條款。其次，要在保理合同中寫明本合同自簽訂之日起生效，但銀行支付轉(zhuǎn)讓款（發(fā)放融資）的前提條件是取得債務(wù)人簽署的應(yīng)收賬款（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓通知書回執(zhí)及出具的聲明書（內(nèi)容須與本合同附件所列“聲明書”一致）。再次，要在保理合同中寫明保理賬戶是指以保理銀行名義開立的用于應(yīng)收賬款回收、扣劃的專門賬戶，是收取本合同項下應(yīng)收賬款的唯一合法賬戶。第四，要在債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書中列明保理賬戶，并增加回執(zhí)欄，以便于債務(wù)人簽收該通知和銀行保管該簽收證據(jù)。最后，要擬訂聲明書格式文本，作為保理合同附件，基本內(nèi)容如下：債務(wù)人于××××年××月××日收到債權(quán)人（申請人）×××將××（內(nèi)容及金額）的債權(quán)讓與保理銀行×××的應(yīng)收賬款（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓通知書（下稱本通知），債務(wù)人現(xiàn)聲明如下：1.在收到（下轉(zhuǎn)第68頁）

（上接第62頁）本通知之前，債務(wù)人未與債權(quán)人（申請人）另行約定禁止或限制此筆應(yīng)收賬款（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓，也未收到債權(quán)人（申請人）將此筆應(yīng)收賬款（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓給第三人的通知；2.債務(wù)人不存在或自愿放棄向保理行主張《合同法》第八十三條所規(guī)定抵銷權(quán)；3.債務(wù)人自愿放棄向保理行主張《合同法》第八十二條所規(guī)定抗辯權(quán)。

（五）強化后續(xù)管理

一定程度上，保理合同簽署后，后續(xù)管理比前期調(diào)查、審查更重要。首先，要采取有效措施（最好能通過計算機系統(tǒng)實現(xiàn)硬性控制），促使保理人員在取得債務(wù)人簽署的應(yīng)收賬款（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓通知書回執(zhí)及出具的聲明書后，再向債權(quán)人（申請人）支付轉(zhuǎn)讓款（發(fā)放融資）。其次，在中國人民銀行征信中心動產(chǎn)融資統(tǒng)一登記平臺上登記公示保理融資情況。再次，要密切關(guān)注債務(wù)人生產(chǎn)經(jīng)營、財產(chǎn)變化、管理狀況、誠信等情況，全面掌握影響或可能影響應(yīng)收賬款（債權(quán)）實現(xiàn)的各類信息，做到防患于未然。第四，當融資到期未得到債務(wù)人清償?shù)模赐谫J款利率開始計息，并同時向債務(wù)人、債權(quán)人（申請人）進行催收，對符合回購條件的，要立即啟動回購程序，對催收未見實效的，要堅決啟動訴訟程序予以追討。最后，要落實責任追查，嚴懲違規(guī)者，以確保本行國內(nèi)保理業(yè)務(wù)的各項流程及管理要求落到實處。

（特約編輯：潘文娣）

參考文獻：

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