張子介
華東政法大學,上海 200042
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論P2P網絡借貸平臺的事中事后監管
張子介
華東政法大學,上海200042
摘要:近年來p2p網貸行業展現出蓬勃的生機,但在繁榮的背后也存在著日益嚴重的問題:部分p2p網貸公司涉嫌詐騙、惡意跑路、提現困難、歇業停業等問題。這一系列問題的背后的原因歸根到底是面對這一新事物,監管部門尚且缺乏高效且適當的監管措施。由于缺乏有效的監管,p2p網貸平臺公司違規違法的門檻較低,損害金融秩序和投資者權益的事情層出不窮。建立一個完善的事中和事后監管制度可以兼顧效率和安全,極大的促進p2p金融業的安全與發展。
關鍵詞:互聯網金融;p2p網貸;事中事后監管
一、問題的提出
近兩年來,p2p網貸平臺飛速發展,p2p借貸平臺數量從2013年年底的692家增長到2014年年底的1983家;而借貸的金額規模也增幅驚人從2013年的1100億元左右,增長到2014年的約3000億。在p2p網貸平臺繁榮發展的背后,卻隱藏著危機,據不完全統計,截至2015年4月底,出現過涉嫌詐騙、惡意跑路、提現困難、歇業停業等問題平臺有614家,p2p網貸平臺繁榮發展背后的危機逐步浮出水面。年初發生了駭人聽聞的“e租寶案”,一個曾經被捧上神壇的p2p網貸公司發生“跑路事件”,公司被查出涉嫌非法集資581億元;這些事件敲響了警鐘:如果缺乏有效且適度的監管,p2p網貸公司可能會鋌而走險進行非法活動。那么p2p網貸平臺出現種種亂象的根源是什么?應當以何種方式進行監管?
二、p2p網貸平臺可能產生的風險及產生原因
我國官方態度是希望p2p網貸平臺僅僅承擔信息中介的功能,而不希望其提供信用中介服務。實踐中我國的p2p網貸平臺出現了異化,直接以理財產品的形式向出借人籌集資金,擔保出借人的本金和利息收益等,這些行為已經觸犯了我國法律紅線,涉嫌非法集資。并且出借人將資金通過轉入網貸平臺的賬戶里時,這筆資金已經被網貸平臺實際控制,該資金是轉入借款人的賬戶還是被平臺自己占有,甚至借款人是否真的存在,出借人與外界很難觀察并監督,從而使得平臺公司產生道德風險。另一方面,平臺公司在收到借款人的資金時到將該筆資金找到合適的借款人乃至轉賬到借款人的賬戶時,此間有一段時間差,資金實際上形成了資金池,這段時間平臺完全占有和支配這筆資金,這使得p2p網貸平臺從一個信息中介服務商變異為如同吸收存款和發放貸款的商業銀行等金融機構。實踐中缺乏監控的p2p網貸平臺一方面可能產生平臺管理人員挪用甚至侵占出借人的資金,發生遲延兌付甚至跑路的道德風險;另一方面可能由于資金池的龐大引發金融業的系統性風險,干擾整個金融秩序與正常運營。不僅如此,p2p網貸平臺還可能成為犯罪分子詐騙的犯罪工具:犯罪嫌疑人可以通過創立一個p2p網貸平臺,虛構借款人及債券,吸取出借人大量資金后卷款潛逃。
三、應當加強p2p網貸平臺的事中事后監管
p2p網貸平臺仍然算是一個新事物、新產業。在2015年7月18日中國人民銀行等十部位聯合發布的《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》中明確了p2p網貸平臺有銀監會負責監管,卻沒有出臺具體的監管細則。我國目前由于尚無針對p2p網貸平臺的具體的監管細則,僅有行業組織的自律監管,如中國小額信貸聯盟于2014年11月發布的《小額信貸信息中介機構(P2P)行業自律公約(修訂版)》,公約中約定了一些風險風險防范的原則,諸如實名登記、業務公開透明等;除此之外則是依據刑法中的非法集資罪對涉事違規平臺的負責人進行追責。p2p網貸平臺本身就是通過網絡向不特定的公眾推送借款信息,并且實踐中為了吸引出借人投資資金不得不承諾在規定期限內還本付息。這就使得p2p網貸平臺踩在違法的邊界上,難以監管。
p2p網貸平臺作為一個新生事物,任何傳統的監管手段都不是合適的方法。美國曾依據1933年的《證券法》將p2p網貸平臺界定為票據發行人,認為p2p平臺應當受到SEC的監管,并向SEC注冊。美國1933年《證券法》對于p2p網貸平臺這種靈活的新事物的種種規制,諸如嚴格的市場準入和高昂的合規成本,嚴重的阻礙了p2p網貸平臺在美國的發展。大批的p2p網貸平臺,如英國的Zopa平臺逃離了美國市場,而Loanio自2009年向SEC提交注冊報告后即沒有恢復營業。這表明,過于陳舊的嚴厲的監管將嚴重阻礙p2p網貸平臺這一新事物的發展。對于新生事物,應當兼顧其活力的同時將其風險控制在最低限度。因此,對于p2p網貸平臺的監管,需要一種溫和的、有彈性的、能夠及時依據實際情況及時調整的事中事后監管方式。所謂的事中事后監管,主要是指政府依據法律規定和行政法規的要求,在政府相關職能部門相互協調的基礎上,對市場及其市場經營主體的正在進行的或已結束的行為和活動進行整體性、全過程、多方位的監督和管理。其目的在于規范各種市場行為,維護市場基本秩序,創造良好的市場環境。相比較傳統的事前監管,事中事后監管制度一方面降低了p2p網貸平臺這一新生的金融市場主體進入市場的門檻,增加了平臺的活力,促進了小額信貸資金在中小投資者和小額融資人之間的自由流動,降低中小額融資主體的融資成本,提高金融市場運作的效率;另一方面通過事中不斷監管和事后的追責體系,對p2p網貸平臺極其參與各方的行為進行有效的監控,在p2p網貸平臺發生越界行為時能夠及時發現和制止,即保證了p2p網貸平臺的發展積極性,促進小額信貸市場的活力,實現發展普惠金融的目標,同時也有效的預防和遏制可能發生的法律風險和金融風險,保護出借人的合法權利和資金安全,促進p2p網貸平臺乃至互聯網金融的健康發展。
四、事中事后監管的建立和完善
面對目前p2p網貸平臺出現的各種風險,需要提高金融運行效率的同時兼顧金融安全。要建立和完善一種突破傳統的有效的持續的監管體系。同時,需要明確的時,對于p2p網貸平臺的各種監管措施與制度應著重于對其業務活動與資金安全的監管,具體如下:
(一)建立持續信息披露制度
對于p2p網貸平臺的監管,我們需要時刻掌握平臺們的重要信息,據此可以實現對p2p網貸平臺的持續不斷的監控。應當建立p2p網貸平臺的信息披露制度,各平臺公司需要依據監管機構的格式、頻率和內容的要求對重要信息進行公示。需要披露的信息應當是能夠保證p2p網貸平臺有效且安全運營所需的信息,即為應當是用于證明平臺公司的業務活動合法和資金狀態安全的信息。例如最常見的是其平臺財務情況,如平臺公司負債情況、公司凈資產報告,這些報告直接反映了平臺公司的財務狀況,當財務狀況較差時則其發生“跑路”的可能性也就越大,因此可以提前采取相應的措施防止“跑路”,保護出借人和投資人的權利;同時,對于借款人與平臺利益相關情況的報告也可以預警不法分子借助網貸平臺為自己融資的行為。強制的信息披露構成p2p網貸平臺監管的第一道防線,可以為監管機構提供危險信號,及時了解各平臺的運行狀況;同時也提高了平臺機構的違法成本,敦促各平臺公司依法運營。
(二)發動全社會參與監督,建立舉報獎勵制度
發動社會各方面力量,如媒體,網民公眾的力量對p2p網貸金融運營的企業進行全天候全方位的監督。同時對于平臺公司違規違法行為的舉報,如果查證屬實,應當給予舉報者物質和精神的獎勵。P2p網貸平臺披著互聯網的外衣,其行為的性質往往極難認定。政府監管部門沒有資源同時也沒必要對p2p網貸平臺乃至互聯網金融企業的各種商業行為進行逐一認定和審核,這是不明智且無效率的。在互聯網金融業蓬勃發展的今天,對數量繁多的p2p網貸平臺乃至互聯網金融企業及時僅僅進行事中事后監管,對政府監管部門來說也無疑是一項巨大的工作,市場瞬息萬變,違規操作侵害廣大投資者的行為千變萬化充滿迷惑性,往往等到監管部門發現并采取措施時,由于平臺公司的商業行為涉及利益主體的廣泛性,損失將極其巨大、波及面廣且難以挽回。因此應當發動各方面的力量,利用媒體和網絡的力量對平臺公司們的金融活動進行監督和分析,利用社會各界力量實現全天候的監控,不僅可以以最快的速度防范、發現和化解可能出現的各類風險,預防和減少平臺公司的違法違規行為,還能夠極大的降低監管部門的工作成本,節約納稅人的資源。
(三)建立平臺公司抽查制度
對p2p網貸乃至互聯網金融業的監管是為了盡可能預防和減少犯罪的發生,促使行業健康發展。因此應當建立公開抽查制度,類似于對食品生產企業的抽查,對具體公司的抽查的時間應當保密,且抽查的頻率應當與平臺的規模大小相匹配。通過公開的抽查一方面能夠及時發現部分p2p網貸公司的違規操作乃至違法行為,另一方面能夠威懾部分平臺公司,給予其成員心理壓力,提高犯罪成本從而盡可能減少平臺的違規甚至違法行為。
五、結語
p2p網貸平臺作為一種新事物,中外各國對此的監管都尚處于探索階段。過于放任監管措施和過于嚴厲僵硬的監管措施都將毀掉p2p網貸行業的前途,甚至給整個經濟發展帶來挫折。因此我們既不能過度限制發展p2p網貸行業,也不能放任其野蠻發展,而是要建立一種低成本高效率可靠度高的監管制度來防范和制止可能出現的損害經濟秩序和投資者利益的行為。傳統的事前監管無法完成這一任務,因此務必要建立和完善事中事后監管,推進互聯網金融發展,我國經濟發展將邁上一個新的臺階。
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中圖分類號:D922.28
文獻標識碼:A
文章編號:2095-4379-(2016)23-0121-02
作者簡介:張子介(1992-),男,漢族,安徽滁州人,華東政法大學,2015級經濟法學專業研究生。