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主持人：向春華 （周一～周五 8∶30—11∶30）

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參保當月發生工傷如何確定待遇基數

主持人：

勞動者參保當月就發生工傷，一次性傷殘補助金和傷殘津貼中的“本人工資”是否即以當月繳費工資為待遇計算基數？能否以用人單位上一年度的平均繳費工資為基數？

吉林讀者 馬先生

馬先生：

《工傷保險條例》第六十四條第二款規定：“本條例所稱本人工資，是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業病前12個月平均月繳費工資。本人工資高于統籌地區職工平均工資300%的，按照統籌地區職工平均工資的300%計算；本人工資低于統籌地區職工平均工資60%的，按照統籌地區職工平均工資的60%計算?！痹趨⒈．斣录窗l生工傷時，由于不存在“遭受事故傷害或者患職業病前12個月平均月繳費工資”，因此在基數的確定上存在空白，未來需要完善。

以用人單位上年度平均繳費工資為基數未嘗不可，但是總體來說，由于本人的年度間工資差異通常不會太大，因此本人的當月繳費工資可能更接近“本人前12個月平均繳費工資”的立法基準，因此在不低于最低工資標準、且在上下限范圍內時，以本人參保當月繳費工資為計算基數可能更為恰當。需要注意的是，無論采用哪個基數，最好能以規范性法律文件的形式確定；在確定基數后，不宜輕易更改，應當形成慣例。

主持人

用人單位不同意簽訂無固定期限勞動合同怎么辦

主持人：

本人2002年3月就職于一家民營建筑公司，并參加了社會保險。從進公司開始，一直未簽訂書面勞動合同?，F在公司要求全部簽訂書面勞動合同，但是勞動合同期限只能是一年。對此我們應該怎么辦？公司能否辭退我？

重慶讀者 胡女士

胡女士：

《勞動合同法》第十四條第三款規定：“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同?！痹诜缮蟻碚f，你現在與用人單位之間實際上已經屬于無固定期限勞動合同關系。用人單位應當做的，只是糾正一下違法行為，以書面形式將這一無固定期限勞動合同關系固定下來。因此，用人單位要求只能簽訂一年期的勞動合同是不妥的，你完全可以拒絕。

如果用人單位以你拒絕簽訂該一年期勞動合同為理由單方辭退你，屬于違法解除勞動合同。你可以要求用人單位繼續履行無固定期限勞動合同，或者接受用人單位的辭退決定同時要求用人單位支付賠償金。此外，你還可以向勞動保障監察機構投訴用人單位沒有依法簽訂無固定期限勞動合同的違法行為。

主持人

預交的社保費不夠繳費怎么辦

主持人：

企業因為破產，為了解決部分臨近退休人員的社保待遇，列支了一筆費用，一次性交給社保機構，用于繳納這部分員工退休前的社保費。原來的計劃是，一直繳費至這部分人員退休。現在由于繳費基數逐年調整，原來確定的繳費至退休無法實現，該怎么辦？如果這些人員又在其他單位就業，能否由其他用人單位補足差額？

四川讀者 安女士

安女士：

對員工妥善安置是用人單位破產清算的一項重要內容。根據債權、債務處置方案以及與員工、工會的協商，對于臨近退休的人員通過向社保機構預交社保費用（主要是養老和醫療保險費），使他們達到退休年齡時能夠足額享受養老金和醫保待遇，有利于保護勞動者的權益，有利于解決破產爭議。這種社保費的預交方式在性質上屬于提存。提存社保費的主要問題在于，提存的金額是固定的，但是每年社保費的繳費數額是需要調整的，兩者之間存在差額。因此提存社保費時，不能固化繳費的具體期限，不能保證一定繳費至達到退休年齡時。

在本例中，當提存的社保費用完后，事實上只能停止繳費。在繳費過程中，這些人員要么是以原單位名義繼續繳費，要么是以個人（靈活就業人員）繼續繳費，但是繳費主體都只能是一個，因此即便有新的用人單位愿意繳費也無法直接為這些人員繳納?？梢圆扇煞N方法解決這一問題，一是，其他單位將相應的社保費金額交給這些人員，由個人繳納；二是在提存社保費用完后，中斷原社保關系，由新的用人單位按照新入職員工為這些人員申報繳納社保費。

主持人

用人單位能否因“招工時隱瞞年齡”單方解除勞動合同

主持人：

某煤礦規定，禁止招用50歲以上井下工作礦工，以防止發生危險。一位招錄時年齡超過50歲的職工在煤礦招工時隱瞞了實際年齡，謊報了小5歲的年齡，被煤礦聘用后簽訂了三年期的勞動合同。現在勞動合同未到期，被單位發現其謊報了年齡。單位以此單方解除其勞動合同。現在這個職工申請勞動仲裁，要求單位支付違法解除勞動合同的賠償金。我們認為，勞動者隱瞞年齡是不對的，不僅違反單位的規定，且是不誠信的表現。煤礦禁止招用50歲以上井下工作礦工，是為了保護勞動者的生命和健康，是合法的。在勞動者作虛假陳述而簽訂勞動合同的情形下，這個合同是無效的。請問，該勞動合同是否有效？用人單位能否單方解除勞動合同？

黑龍江讀者 葉女士

葉女士：

這里需要區分兩個問題，一是勞動合同是否有效，如果勞動合同無效，就不存在解除勞動合同的問題，用人單位可以與勞動者終止勞動關系；如果勞動合同有效，才涉及單方解除勞動合同的問題。二是勞動者是否違反用人單位規章，違背用人單位規章制度規定誠信原則，在勞動合同有效的情況下，如果勞動者違反用人單位的規章制度，也有可能導致用人單位單方解除勞動合同。

《勞動合同法》第二十六條規定，“以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更”的勞動合同，無效或者部分無效。從形式上來看，勞動者隱瞞實際年齡，涉嫌“以欺詐手段訂立勞動合同”。這里涉及兩個問題，一是用人單位禁止招用50歲以上礦工是否合法。《勞動法》和《勞動合同法》均沒有此類禁止性規定，如果經過體檢，50歲以上勞動者體質良好，并無不適于井下工作的狀況，那么用人單位的這一“禁令”難言合法。如果這是不合法的規定，勞動者隱瞞事實以規避不合法行為，認定此情形下訂立的勞動合同無效并不恰當。違背用人單位的“真實意思”應當是合法的“意思”。二是，用人單位是否存在嚴重過錯。作為常識，用人單位聘用勞動者時應當對勞動者的身份證件進行檢查并保留相關資料。除非勞動者偽造身份證件，否則用人單位只要履行了這一基本義務即可以發現勞動者的真實年齡。如果用人單位未履行這一義務，導致雙方訂立勞動合同，而將過錯完全推給勞動者也是非常不恰當的。如果勞動者偽造身份證件，則涉及更為嚴重的違法甚至犯罪行為，性質完全不同。

在勞動合同有效的情況下，用人單位以勞動者隱瞞年齡為由單方解除勞動合同，其合法性同樣存在疑問。

在勞動合同履行期間，如果勞動者的身體狀況不適合從事原工作，用人單位必須調整工作崗位；勞動者對于調整后的工作崗位仍不適合時，用人單位才可以提前解除勞動合同，但仍需向勞動者依法支付經濟補償金。

主持人

個人能否選擇并確定社保投訴處理機構

主持人：

勞動者退休數年后向當地社會保險行政部門投訴稱，其在職期間，原用人單位未依法足額給其繳納養老等社會保險費。個人向當地人社部門投訴并要求由社會保險費征繳機構處理后，人社部門適用《勞動保障監察條例》，依據勞動保障監察程序進行了處理，最終以投訴超過《勞動保障監察條例》規定的兩年時效已經超過為由，不予受理。個人不服，要求必須由社會保險費征繳機構進行處理。有關司法機關傾向于支持個人主張。請問，對于社會保險費違法問題，個人投訴舉報時能否選擇并確定處理機構？

河南讀者 金先生

金先生：

《社會保險法》第六十三條規定：用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構責令其限期繳納或者補足。用人單位逾期仍未繳納或者補足社會保險費的，社會保險費征收機構可以向銀行和其他金融機構查詢其存款賬戶；并可以申請縣級以上有關行政部門作出劃撥社會保險費的決定，書面通知其開戶銀行或者其他金融機構劃撥社會保險費。用人單位賬戶余額少于應當繳納的社會保險費的，社會保險費征收機構可以要求該用人單位提供擔保，簽訂延期繳費協議。該法還規定了社會保險費征收機構可以申請人民法院扣押、查封、拍賣欠費單位價值相當于應當繳納社會保險費的財產，以拍賣所得抵繳社會保險費。但是該法并未對社會保險費征繳機構究竟指哪個機構予以明確?！渡鐣ｋU費征繳暫行條例》第六條規定：社會保險費的征收機構由省、自治區、直轄市人民政府規定，可以由稅務機關征收，也可以由勞動保障行政部門按照國務院規定設立的社會保險經辦機構（以下簡稱社會保險經辦機構）征收。那么根據該條例，社會保險費的征收機構包括稅務機關和社會保險經辦機構。但是需要明確的是，該條例是1999年頒布的，而《社會保險法》則是2010年頒布的，條例的規定并不必然適用于該法規定的情形。

根據《社會保險法》和《社會保險費征繳暫行條例》，劃撥社會保險費仍然需要行政部門決定。

《勞動保障監察條例》第十一條規定，勞動保障行政部門對“用人單位參加各項社會保險和繳納社會保險費的情況”實施勞動保障監察。對于用人單位未依法繳納社會保險費的情形，該條例規定了處罰條款。處理社會保險費繳納違法問題，屬于勞動保障監察事項。雖然勞動保障監察的具體實施是由人社部門內設的勞動保障監察機構進行的，但是其法律上的主體則是社會保險行政部門，亦即作出法律決定的仍然是行政部門。因此，由人社部門處理該違法行為并無不當。由于《社會保險法》并沒有排斥《勞動保障監察條例》，亦未規定不能適用《勞動保障監察條例》，因此人社部門對該類違法行為進行處置時，適用《勞動保障監察條例》是可行的。

考慮《社會保險法》的規定比較原則，我國對社會保險繳費違法行為尚缺乏具體的實體與程序規范，社會保險制度的運行仍然需要依據行政規章和地方政策文件。在這一背景下，人社部門對下屬的社會保險經辦機構、勞動保障監察機構等的社會保險違法行為處置職權予以劃分，既不違法，亦具有合理性，司法機關在審查此類行為的合法性時，應當充分尊重這些機構設置、職權劃分現狀，不宜輕率否定行政權力的內部設置與運行機制。

主持人

疑似職業病人的治療費用應否納入醫?；鹬Ц?/h2>

主持人：

《職業病防治法》第五十六條規定，醫療衛生機構發現疑似職業病病人時，應當告知勞動者本人并及時通知用人單位。用人單位應當及時安排對疑似職業病病人進行診斷；在疑似職業病病人診斷或者醫學觀察期間，不得解除或者終止與其訂立的勞動合同。第三款規定：“疑似職業病病人在診斷、醫學觀察期間的費用，由用人單位承擔?！痹谟萌藛挝缓驮撀毠ひ呀泤⒓踊踞t療保險的情形下，這些費用是否也應當由用人單位承擔？

廣東讀者 林先生

林先生：

《社會保險法》第二十八條規定：“符合基本醫療保險藥品目錄、診療項目、醫療服務設施標準以及急診、搶救的醫療費用，按照國家規定從基本醫療保險基金中支付。”第三十條規定，“應當從工傷保險基金中支付的”醫療費用不納入基本醫療保險基金支付范圍?！渡鐣ｋU法》并未將疑似職業病病人在診斷、醫學觀察期間發生的醫療費用排除出基本醫療保險基金支付范圍。

疑似職業病是指有職業病的某些癥狀，但是尚未確定為職業病的情形。疑似職業病病人在診斷、醫學觀察期間發生的費用包括：工作場所職業流行病學調查費用、健康損害體檢費用、實驗室檢查費用、診斷性治療費用及住院費等。我們認為，這些費用如果符合醫?；鹬Ц斗秶?，則應當納入醫?；鹬Ц叮环厢t保基金支付范圍的，應由用人單位承擔。

第一，《職業病防治法》此項規定沒有考慮與《社會保險法》的銜接，存在漏洞，不能以此排斥《社會保險法》的適用。

第二，從《社會保險法》的規定來看，這些費用仍可以納入醫保基金支付范圍。

第三，《社會保險法》將工傷治療費用排除出醫?；鹬Ц斗秶?，是因為該類費用有工傷保險基金承擔，既不需要個人承擔，也不需要用人單位承擔。疑似職業病本質上仍屬于普通疾病而不是職業病，其治療費用不能納入工傷保險支付，如果醫?；鹜耆挥柚Ц抖捎萌藛挝恢Ц?，不符合基本醫療保險制度的設立目的，不利于分散用人單位對員工的醫療風險責任。

考慮疑似職業病與職業活動的密切關系，并根據《職業病防治法》的上述規定，不應由醫?；鹬Ц兜馁M用由用人單位承擔。

主持人

老工傷人員能否享受工傷醫療和傷殘就業補助金

主持人：

我單位有幾位職工是上世紀90年代發生的工傷，當時由企業承擔工傷責任?！豆ｋU條例》實施以后，根據“老工傷”政策，企業統一參保后，將這些老工傷人員也納入工傷保險基金支付范圍。現在，這些人員擬與單位解除勞動合同，提出要求享受一次性工傷醫療補助金和一次性傷殘就業補助金。請問，是否應當支持他們的訴求？

山西讀者 柳先生

柳先生：

這涉及到《工傷保險條例》的溯及力問題?！豆ｋU條例》第六十七條規定：“本條例自2004年1月1日起施行。本條例施行前已受到事故傷害或者患職業病的職工尚未完成工傷認定的，按照本條例的規定執行?！边@實際是以工傷認定的發生時間來確定是否適用《工傷保險條例》。2004年1月1日前已經完成工傷認定的人員，即本例中所述的“老工傷”人員，原則上不能適用《工傷保險條例》。將“老工傷”人員納入統籌，主要是解決工傷待遇的保障途徑問題，既有分散用人單位風險的考慮，也是為了更好地保護工傷職工的權益，避免出現因為用人單位關閉破產而使其待遇無法保障的現象，并不意味著一定適用《工傷保險條例》。據此，“老工傷”人員依據《工傷保險條例》主張一次性工傷醫療補助金和一次性傷殘就業補助金缺乏法律依據。

一次性工傷醫療補助金主要用于解決工傷保險關系終止后舊傷復發的治療問題。納入統籌之后，“老工傷”人員舊傷復發的醫療費用可以得到充分保障，不需要支付一次性工傷醫療補助金。鑒于這些“老工傷”人員迄今在用人單位工作均以超過10年，均應屬于與用人單位簽訂無固定期限勞動合同的人員，在一般情況下不存在單位解除或終止勞動合同的問題，如果個人一定要與用人單位解除勞動合同，那么不予支付一次性傷殘就業補助金也未嘗不可。

主持人

（本欄目漫畫作者均為李偉）