地方立法“輔助”刑罰消極預防機能的探究

范銳

摘 要：刑法的機能不僅僅在于懲治犯罪，也在于預防犯罪。在當今社會治安狀況趨于變糟的情況下，難免有人懷疑刑法預防機能是否失去效用。有的人提出應提高刑罰的法定刑，這一重刑主義思想與當下社會發展的方向是相違背的，可以尋求另外方式在不改變刑法嚴肅性的前提下加強刑法的預防機能。

關鍵詞：毒品；刑罰；預防

2016年初，安徽省所屬一個四線城市破獲當地建國以來最大的販毒案件（查收的海洛因超過8KG），作為一個常住人口只有五十多萬的小城市，其單個案件的海洛因量如此巨大不得不令人深思，同時這也反映當今我國社會存在的一個不可忽略的問題：毒品等犯罪問題已經由一二線城市開始朝著經濟不發達地區和邊遠地區擴散且呈現泛濫的趨勢。

一直以來，因為三四線的小城市相對較少而又穩定的人口結構，加上其本身流動人口較小以及相對不太發達的經濟所導致的夜店一類的夜間娛樂設施的趨弱。使得治安狀況向來優于一二線城市。但是上文中事件所暴露的問題卻明顯打破這一普遍認識，人們往往會聯想到販毒罪以及相應的刑法，并往往會想——是不會刑罰太輕了所以才會讓人不顧法律鋌而走險犯下大錯。這樣的想法明顯是錯誤的，刑法一直要求的是穩定性和罪刑法定，雖說法律本身要適應的社會發展的需要，但是僅僅因為某一類的案件而加強相應罪責的刑罰程度很明顯是重刑主義的落后思想，這也違背了法律的相對穩定性的原則與我國的法治社會的發展理論相違背，更不用提當今刑法的發展趨勢了。即使其在消極預防的作用方面有變弱的征兆也不是提高刑罰的理由。

本文旨在通過對地方法規設立的討論，在不改變刑法的前提下尋求彌補當今社會經濟條件下刑罰消極預防作用趨弱的勢頭，在社會法治理念下的維護社會經濟發展穩定的新方向。為中國社會主義法治事業添磚加瓦。

一、刑罰的消極預防理論及其缺陷

刑法的預防機能存在三種模式：即特殊預防、消極的一般預防、積極的一般預防。所謂消極的一般預防，指的是刑法將對犯罪的規定以及相對應的刑罰以明示的方式公之于眾，以期達到對潛在犯罪分子的威嚇，借以阻止犯罪行為的發生或減少。

（一）消極預防論的理論

現代以來所確立的一般的消極預防理論主要來自費爾巴哈的心理強制說，心理強制學說是一種社會心理學上的假設。其認為潛在犯罪分子的犯罪動機和欲望可以通過刑法中相應刑罰的明示給潛在的犯罪分子帶來心理上的貶抑和不快從而壓制住自身的犯罪欲望。因此，刑法可以在人的內生作用出一種不敢犯罪的心理動機，使得其明白犯罪給自身帶來的痛苦（預期的）要遠遠大于不犯罪的快樂。所以我們可以理解為一般的消極預防理論是一種維護法律外在秩序的方式之一。

（二）消極預防論理論的缺陷

從理論上來說，其一，刑法維持其消極預防上對潛在犯罪分子的心理強制來自于刑罰的嚴峻程度，這種理論難免會導致刑法自身陷入重刑主義傾向。因為基于上文的理論，只有刑罰自身嚴厲到足以使潛在犯罪分子畏懼犯罪所導致的刑罰給自身所帶來的痛苦才有可能放棄犯罪行為，必然導致立法者基于此而認為只有加重刑罰才能達到心里強制的目的，這本身與刑法的要求相違背。其二，消極預防上的心里強制作用不僅僅來自于法條的明示，也來自于刑罰的執行——即通過對罪犯的刑罰執行來向其他人展示刑罰的嚴酷，但這種行為本身也忽視了對罪犯人尊嚴上的尊重，其可能被作為一種警告他人的展示工具。

從現實上來說，我們也忽略了犯罪所帶來各方面的物質利益和精神上刺激對人的誘惑。在當今的社會生活中，金錢至上的理論被很多人所崇拜，并且各種享受只有通過金錢才可以實現，但是刑罰不切身經歷永遠也不會理解其帶來的痛苦，而在一般的社會秩序下，通常大部分的人是沒有機會感受的。對人們來說，只有發生在自己身上的事情才會真正的理解。所以消極預防理論難免會存在自身警示力度不強的情況。

二、利用地方法規補充消極預防的不足

中國特色社會主義理論一直講求的是實事求是，我國各地可以根據自身的犯罪狀況和偏向，靈活的有針對性的加強相應的地方性行政法規建設，高效利用當地行政資源加強相應的治安巡邏、娛樂管制、法制宣傳教育等相關的地方立法借此間接的輔助刑法一般的消極預防作用的實現。

（一）立法上更加靈活

從我國的立法結構來看，刑法屬于基本法，其制定和修改、取消需要經過全國人大，程序更加的繁瑣和嚴格，同時也更加的穩定；而地方政府規章和地方性法規只需經過地方政府或其人大和常委會即可，相比來說更加的靈活。各地可以根據自身的不同狀況設立有針對性的立法，開展有針對性的治安聯動機制、檢查機制、舉報監督機制，同時設立相關的法規加強法制教育宣傳、在校園中法制教育活動、將有針對性的法制教育納入地方教育科目等。在需要的時候可以設立，同時在不需要的時候也可以方便的取消。

（二）實施上更加的靈活

刑罰的實現必須經過法院的審判，其預防也只是通過法條和執行審判的心理強制。相對于地方性法規來說，后者責更加的貼近生活和實際，畢竟大部分人是不會觸犯刑法的。而政府根據地方立法產生相應的行政行為與百姓的生活更加的息息相關，甚至天天可能與之打交道，通過相關的行為可以使人民更加明白刑罰的恐怖所在。同時在實際運用中，政府可以隨時根據實時反應的狀況來調整自己的手段和方式，其反饋的效果也要優于刑法自身的預防效果。

參考文獻：

[1]周亦峰.《刑法預防機能的現代展開》[J].《江西社會科學》，2011 年第7期.

[2]許家華.《略析邊境農村地區毒品犯罪預防工作》[J].《廣西警官高等專科學校學報》，2013 年第1期.