外資企業法與公司法的沖突及其協調

苗詠麗 姚明敏

[摘 要]自我國改革開放以來，市場經濟體制逐漸確立，資本市場獲得快速發展，各個行業呈現良好的發展空間。在當前全球一體化趨勢愈加深入背景下，世界各國之間的聯系愈加密切，國內外企業爭相林立，共同站在同一個平臺展開競爭，大量外資企業進駐中國市場，獲得了快速發展。但是就當前外資企業在中國發展現狀來看，在法律層面上存在著明顯的沖突和缺陷，以至于對我國外資企業相關法律法規完善造成了十分深遠的不良影響。由此，本文主要就外資企業法與公司法的沖突及其協調進行分析，就其中存在的問題提出合理的改善措施，以求外資企業在本土市場經營發展相關法律法規更加規范，為我國經濟發展做出更大貢獻。

[關鍵詞]外資企業；企業法；公司法；沖突；法律法規

[中圖分類號]D92 [文獻標識碼] A [文章編號] 1009 — 2234（2016）06 — 0073 — 02

我國作為世界大國，自改革開放以來經濟呈快速發展趨勢，逐漸趕超日本成為世界第二大經濟體。也正是由于我國對外開放，資本市場獲得了快速發展，外資企業在中國獲得了可觀的經濟效益，在一定程度上促進了資本交流和經濟增長，為我國社會主義事業發展打下堅實的基礎。在市場經濟體制確立背景下，市場競爭愈加激烈，外資企業在中國市場的發展面臨著嚴峻的法律問題，在不同程度上影響著外資企業合法權益。由此看來，加強我國外資企業法與公司法的沖突及其協調的研究是十分有必要的，對于后續理論研究以及實踐工作開展具有一定參考價值。

一、外資企業法與公司法沖突由來背景

我國的外資企業法從最初誕生，經過不斷完善和創新已經歷經了三十年的時間，不斷的摸索和實踐，無論是理論基礎還是法律體系趨于完善。但是，由于歷史遺留原因，在對外資企業法和公司法認知存在明顯的局限，至今已經形成外資企業法和公司法并存的局面。這種局面盡管在當時能夠較好的滿足外資企業經營發展需要，但是隨著經濟的發展和社會的進步，逐漸難以滿足實際需要，對新時期的司法部門工作提出了更高的要求〔1〕。

總的說來，我國外資企業法與公司法的沖突由來已久，上個世紀我國改革開放初期，為了促進國民經濟增長，制定了相應的外資企業法，在一定程度上能夠滿足實際需要。但是由于當時社會環境問題，導致在當時對外商投資認知水平偏低，公眾缺乏足夠的認知，價值法律法規不健全，致使外資企業法建立之初就已經為后來的法律沖突埋下了隱患。除此之外，還有其他的外部因素不同程度上影響著外資企業法的實際應用，公司法作為市場經濟主要的法律法規，對于我國所以以公司形式存在的企業而言，起到了極大的約束作用。《民法通則》是一部民商事基礎法律，對于外資企業法修改和完善起到一定知道作用，但是在實際應用中，無論是《民法通則》還是《公司法》，由于制定背景玩于外資企業法，所以導致當前我國的外資企業法處于一個十分尷尬的境地〔2〕。《公司法》在2005年進一步對其中條款內容進行修改，2013年再次進行修改，并未緩解外資企業法和公司法沖突提供相應的指導意見，但是這項指導意見內容過于抽象，實踐操縱較為困難，所以更多的是停留在理論層面上，難以從根本上有效解決外資企業法和公司法之間的矛盾和沖突。

在當前全球一體化時代背景下，世界各國之間聯系愈加密切，我國本土外貿市場開發程度越開越大，在一定程度上加劇了外來資本領域矛盾的出現。由于我國立法部門工作效率不高，相關立法理念滯后，甚至出現了部分投資政策高于法律的現象，大大抑制了法律權威性，對于法制社會發展產生不利影響。就我國中美雙邊談判問題來看，進一步將外資法律法規的修改問題呈現在公眾眼前，在當前經濟全球化背景下，對于我國法律制度的完善和統一具有十分深遠的影響，有助于更加充分的發揮外資企業法作用〔3〕。

二、外資企業法與公司法的沖突

（一）注冊資本方面的沖突

注冊資本方面的沖突，主要體現在以下幾個方面。其一，在首期出資比例方面，對于外資企業或者中外合資企業并未明確規定出資比例，但是在《外商獨資企業法實施細則》中，則明確規定外來資本第一次資本投入不能少于認繳出資額的15%，經過2013年對《公司法》的修改和完善，將外來資本投入首期投入出資額限制取消，在一定程度上能夠有效緩解外資企業法和公司法在出資額方面的沖突〔4〕。《公司法》經過不斷修改和完善，明確提出如果針對外資企業另有其他法律相關規定，則采用其規定，這樣的情況說明肯定了《外商獨資企業法實施細則》。但是從另一角度來看，《公司法》同外資企業法之間針對外資首期出資額15%的規定存在不同，為什么《公司法》要取消，而外資企業法卻仍然將這項規范保留下來，也正是以你為這種原因導致兩種法律法規之間存在沖突，如果取消這種對股東首期出資額限制，將有利于保護外資企業合法權益。其二，注冊資本變更方式，無論是《外商獨資企業法實施細則》還是《中外合作經營企業法實施細則》，對于外資企業注冊資本的變更都需要經由相關機關的批準和審核。《公司法》對于此項內容的規定，并未作出更加嚴格的要求，只需要在資本變更中只需要出息股東會議的股東予以肯定，并作出決定即可，而在外資企業法中對于外資企業注冊資本的變更需要經過相關部門的審批，在《公司法》卻并未要求需要審批〔5〕。基于此種現象，如果遇到外資企業資本的增加或減少現象，如果采用外資企業法進行判定導致流程繁瑣，在不同程度上加劇了企業發展負擔，不利于吸收更多外來資本進入本土企業。但是如果采用《公司法》規定內容，其中強調的另有規定則很難解釋，如果在外資企業法明確規定后仍然采用《公司法》進行判斷，將出現有法不依的現象。

（二）公司組織方面沖突

在公司組織方面的，外資企業法與公司法之間同樣存在十分突出的矛盾和沖突，具體表現在以下兩個方面。

1.企業形態

外資企業法規定企業形式應該為有限責任公司，而在《公司法》中卻明確強調調整對象為有限責任公司和股份有限公司〔6〕。從中不難看出，《公司法》強調外資企業或者中外合資企業設立需要依據相關法律規定，設立的企業形態只能是有限責任公司，但是為什么在實踐中卻出現了很多股份有限公司企業，這種現象是否嚴重違反了法律規定？外資企業法中規定外資企業可以以任何形式的企業存在，同《公司法》中規定的外資企業形態相悖。

2.董事會召開

在董事會召開方面，外資企業法強調董事長不能主持召開董事會，在《公司法》中則進一步對董事長主持召開董事會作出了明確規定，將不能主持和不主持分為兩種形式進行分析。根據《公司法》中的第二百一十七條規定，外資企業或者中外合資企業董事會不主持董事會是否符合《公司法》規定？如果能適用《公司法》的相關規定，是否能夠全部適用？在種種阻礙下，應該將部分適用的方式作為主要方法，對于董事會召開涉及到股東切身利益的問題，需要在法律層面上做出明確的規定〔7〕。

（三）股權轉讓方面沖突

外資企業法對于企業股東權轉讓做出了明確規定，強調遵循投資者醫院，優先購買政府機關批準的原則，但是在《公司法》中對于此類問題的規定卻并不嚴謹，在股權轉讓方面十分靈活，同國際上的要求相近，但是外資企業法卻強調合營企業如果有任何一方需要轉讓股權，都需要經過其他方的統一，獲得相關審批部門批準審核后，才允許轉讓股權。

三、外資企業法和公司法之間沖突的協調

（一）注冊資本方面的協調

對于股東首期出資額限額問題，2013年修改后的《公司法》將這一規定刪除，這樣做是為了能夠與時俱進，更好的適應當前經濟情況，滿足市場實際需求，但是外資企業法對于股東首期出資額限額做出了明確規定，對于兩者在此方面你的沖突，可以適當的對外資企業法進行修改，刪除對企業股東首期出資額限額要求。對于注冊資本變更方式的規定，外資企業法規定十分全面，無論是資本的增加還是減少，都需要經過股東表決同意，應該適當的學習《公司法》中的額相關規定，以此來增加企業注冊資本。

（二）公司組織方面協調

在公司組織協調方面上存在的沖突，其中當屬企業形體問題最為典型，外資企業法不允許外資企業或者中外合資企業創建股份制有限公司，這種規定過于決定，存在明顯的據現象。外資企業實行股份制更加符合經濟發展規律，應有針對性的根據國民經濟實際發展情況進行調整。故此，無論是外資企業法還是《公司法》都需要結合經濟發展情況進行修改和完善〔8〕。

（三）股權轉讓方面協調

外資企業應遵循相關法律規定，在股權轉讓方面應滿足公司成立條件，修改后的《公司法》進一步對資本制度改革作出明確規定，轉變實繳登記制度為認繳登記制，更加符合經濟發展規律。轉讓的股權需要法律承認，在法律范圍內依法享有，只有這樣才能享受相關政策而優惠和待遇，促進企業長遠發展。

結論

綜上所述，外資企業法與公司法之間存在的沖突由來已久，應結合我國實際發展情況，以此為基礎進一步修改和完善外資相關法律法規，調整法外資企業法中的相關規定，依托于市場經濟發展情況，對外資進入中國市場明確規定，無論是企業運行還是組織，都應歸入到我國《公司法》的管理范疇內，確保外資企業法和公司法能夠更加充分發揮自身作用。

〔參 考 文 獻〕

〔1〕丁海曾.新公司法對外商投資企業法的沖擊和影響〔D〕.山東大學，2014.

〔2〕沙鷺.我國現行內外資法律的適用沖突與解決思路分析〔J〕.金卡工程，2014，13（01）：23-24.

〔3〕郭江曉.外資并購的法律沖突與協調完善〔D〕.華東政法學院，2015.

〔4〕張美濤.關于外商投資和公司法之間關系的協調研究〔J〕.中國科技財富，2012，（24）：137-138.

〔5〕侯倩倩.我國公司法律體系中競業禁止及其適用

——兼評達能娃哈哈競業禁止案〔D〕.復旦大學，2013.

〔6〕傅京燕.關于外資并購國有企業的法律問題探討〔J〕.國際經濟合作，2011，（03）：56-59.

〔7〕張宇軒.外商投資與非外商投資企業法的關系〔J〕.學海，2011，22（02）：213-216.

〔8〕胡瑞生.外商投資企業法與公司法的法律沖突問題研究〔D〕.中共廣東省委黨校，2015.

〔責任編輯：陳玉榮〕